Кассационная жалоба арбитраж образец. Арбитражный суд московского округа

Кассационная жалоба на решение арбитражного суда о признании недействительным решения. Решением арбитражного суда по результатам рассмотрения дела по заявлению истца к ответчику о признании недействительным решения, в удовлетворении требований отказано. Указанные решение и постановление суда истец считает незаконными, необоснованными и подлежащими отмене. Истец просит суд отказать решение арбитражного суда.

В Федеральный Арбитражный суд ________________ округа
__________________________

от истца: Индивидуального Предпринимателя _____________________________
______________________________

ответчик: Управление Федеральной Налоговой службы по ___________________ краю
________________________________

Третье лицо: Инспекция Федеральной Налоговой Службы по железнодорожному району г. _____________
_______________________________

Госпошлина: на основании ст. 333.21 НК РФ составляет ___ рублей

по арбитражному делу по заявлению ИП ____________________ к Управлению Федеральной Налоговой Службы по _____________ краю о признании недействительным решения от _________г. № ____________ по результатам рассмотрения жалобы

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на решение Арбитражного суда __________ края РФ от __________ года, постановление шестого арбитражного суда г. _________ № ___________ от _____________ года

Решением Арбитражного суда ____________ края РФ от _________________ года по результатам рассмотрения дела по заявлению ИП __________________ к Управлению Федеральной Налоговой Службы по ____________ краю о признании недействительным решения от __________г. № _____________ в удовлетворении требований отказано.
Постановлением шестого арбитражного суда г. ___________ № ____________ от ____________г. решение Арбитражного суда __________ края РФ от _________г. оставлено без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения.
Указанные решение и постановление суда считаю незаконными, необоснованными и подлежащими отмене по следующим основаниям:
Согласно ст. 288 АПК РФ основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
В судебном заседании нашли свое подтверждение те обстоятельства, что по результатам камеральных проверок деклараций по НДС за _____________г., __ квартал ____., предоставленных мной ________-г., проведенных Федеральной налоговой службой по ____________ району г._________, вынесены решения от ____________г. № ____, № ____, согласно которым мне предложено уплатить НДС в размере _______ рублей.
В своем решении суд указывает, что оспаривая решение УФНС Росии по ___________ краю, мной приведены доводы, свидетельствующие об оспаривании и несогласии по существу с решениями ИФНС России по ________________ району г. ____________ от _________г. Требований к Инспекции по _______________ району г. ____________ мной не заявлено, решение Инспекции по _______________ району г. ____________ предметом спора не являются.
В силу ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
По результатам проведенных камеральных проверок не согласившись с решением Инспекции, я обратился с жалобой в Управление ФНС России по _____________ краю, которая решением № _____________ от __________г. оставлена без удовлетворения.
Следовательно, для защиты своих прав у меня имелись основания для обращения в судебные органы с целью обжалования решения Управления ФНС по ___________ краю.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой, равно как и апелляционной инстанции ссылается на п. 3 ст. 145 НК РФ. Суд указывает, что уведомления об использовании мной права на освобождение от исполнения от обязанности по уплате НДС в ___________г., _ квартале ________г. Инспекция ФНС по Железнодорожному району г.__________ не получала, доказательств направления такого уведомления мной не направлялось.
Согласно ст. 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога (далее в настоящей статье - освобождение), если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей.
В решении и постановлении суд указывает, что мной не был соблюден уведомительный порядок применения права на освобождение от уплаты НДС за спорные периоды, поэтому вывод УФНС России по ___________ краю о правомерности решений ИФНС России по Железнодорожному району г.__________ суд считает правомерным.
Документы, которые необходимо предоставить в налоговый орган с целью освобождения от уплаты налога были предоставлены мной в установленном законом порядке.
В соответствии с п. 6 ст. 145 НК РФ документами, подтверждающими в соответствии с пунктами 3 и 4 настоящей статьи право на освобождение (продление срока освобождения), являются:
выписка из бухгалтерского баланса (представляют организации);
выписка из книги продаж;
выписка из книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций (представляют индивидуальные предприниматели);
копия журнала полученных и выставленных счетов-фактур.
В решении суда усматривается явное противоречие.
С одной стороны, суд первой и апелляционной инстанций не оспаривает факт предоставления мной указанных документов, что также отражено в решении УФНС по ___________ краю № _____________ от __________г., с другой стороны, в решении суд указывает, что документы, предусмотренные п.6 ст. 145 НК РФ мной не предоставлены.
В ходе проверки установлено, что за _____г. мной получен доход от предпринимательской деятельности в размере ___________ рубля, за ____г. - ______________ рубль.
Предписания действующего законодательства в части права на освобождение от уплаты налога соблюдены мной в полном объёме.
Суд неправомерно ссылается на непредоставление в налоговый орган уведомления об использовании права на освобождение от налога и необходимых документов согласно ст. 145 НК РФ.
На основании п. 5 ст. 145 НК РФ если в течение периода, в котором организации и индивидуальные предприниматели используют право на освобождение, сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога за каждые три последовательных календарных месяца превысила два миллиона рублей либо если налогоплательщик осуществлял реализацию подакцизных товаров, налогоплательщики начиная с 1-го числа месяца, в котором имело место такое превышение либо осуществлялась реализация подакцизных товаров, и до окончания периода освобождения утрачивают право на освобождение.
Указанная норма не предусматривает ответственность в виде утраты права на освобождение от уплаты налога за непредоставление уведомления.
Согласно ст. 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.
Все необходимые документы, а также размер выручки, подтверждающие наличие у меня права на освобождения от уплаты налога были предоставлены мной в полном соответствии с действующим законодательством.
В силу ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.
Определяющим фактором согласно п.1 ст. 145 НК РФ является сумма выручки от реализации товаров.
Кроме этого, Федеральными Арбитражными судами неоднократно выносились постановления, высказывающие аналогичное мнение, в частности Федеральным Арбитражным Судом ____________ области вынесено постановление № ____________ по делу № _____________.
Согласно постановлению от __________г. № ____________ несвоевременное предоставление подтверждающих право на освобождение документов, предусмотренных п.4 ст. 145 НК РФ, не влечет такого правового последствия, как восстановление и уплата в бюджет НДС.
В своём постановлении ФАС _________________ округа от __________г. № ___________________ указывает, что в п. 5 ст. 145 НК РФ на налогоплательщика не возложена обязанность возвратить и уплатить налог в случае нарушения сроков предоставления в налоговый орган уведомления от уплаты НДС и соответствующих документов.
Вывод о неправомерности начисления налога и пеней при несвоевременном предоставлении документов содержится также в постановлениях ФАС __________ округа от _________г. № ____________, _____________ округа от ____________г. № _________________.
Отсутствие уведомления не может являться доказательством утраты мной права на освобождение от уплаты налога.
Таким образом, при всех перечисленных обстоятельствах нарушение судом первой и апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, допущенных при рассмотрении дела, является безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 270, 273, 288 АПК РФ, -

ПРОШУ СУД:
1. Решение Арбитражного суда г. __________ от __________ года по заявлению ИП _________________________ к Управлению Федеральной Налоговой Службы по ________________ краю о признании недействительным решения № _____________ от ____________г. по результатам рассмотрения жалобы, постановление шестого арбитражного апелляционного суда г.____________ № ____________ от _______г. - отменить.
2. Направить дело на новое рассмотрение.

Приложения:
1. Копия решения Арбитражного суда г. __________ от ____________ года
2. Копия постановления шестого арбитражного апелляционного суда г.___________ от ___________г.
3. Копия квитанции об оплате госпошлины
4. Копии уведомлений отправки кассационной жалобы лицам, участникам процесса

___________________

« » ___________________ года

Для любого гражданина предусматривается возможность требовать обжалование решения суда. При этом на это имеют право не только граждане, но также и юридические лица. Предприятия решают свои споры в арбитраже, и поэтому в случае несогласия с решением такой инстанции, кассация также подается в особом порядке. На это стоит обратить внимание, так как любое неправильно оформленное исковое заявление может быть даже не принято к рассмотрению.

Кассационная жалоба на решение Арбитражного суда должна быть подана не позже, чем спустя 2 месяца после того, как вступает в законную силу обжалуемое решение суда. После этого прием исковых заявлений возможен лишь в том случае, если истец подтвердит существенность причин, по которым он не смог обратиться в суд своевременно.

Куда подать

Учитывая порядок подачи кассационной жалобы, важно в первую очередь обратить внимание на то, куда именно она должна подаваться. На данный момент практически все подобные споры рассматриваются Верховным судом. Исключения составляют только ситуации, когда рассматривается вопрос об интеллектуальной собственности. Для таких споров предусматривается подача заявлений в инстанцию, специализирующуюся на решении именно такого рода вопросов.

Полномочия инстанции

Так как при рассмотрении кассационной жалобы не могут быть рассмотрены какие-либо новые факты, то при их появлении необходимо предварительно подавать иск о пересмотре дела в суд первой инстанции.

Кассационная инстанция имеет право пересмотреть дело в том случае, если при его изначальном рассмотрении неправильно были применены какие-либо законодательные нормы или же была нарушена сама процедура рассмотрения подобного спора.

В данном случае судья может отправить дело на повторное рассмотрение или вынести по нему другое решение на основании заявленных истцом требований. Требования могут быть удовлетворены полностью или частично. Также и само решение суда первой инстанции может быть отменено только по каким-то конкретным пунктам.

Правила оформления

Так как кассационная жалоба в Арбитражный суд подается юридическими лицами, то и требования к ее составлению могут предъявляться более строгие.

Необходимо учесть абсолютно все требования по оформлению иска, а также акцентировать внимание на всех нормативных актах, регулирующих решение подобных споров в целом и для конкретной отрасли в частности.

Составление документа

В Арбитражный суд содержит в себе полный перечень всех необходимых пунктов, предусмотренных для любого искового заявления:

• суть вопроса;
• требования;
• прилагаемые документы;
• реквизиты.

Отличие заключается в том, что нужно указать не только полностью сведения о том, в какую инстанцию подается иск, но также и решение какой именно планируется оспаривать. Также нужно указать данные о самом постановлении, а именно когда было выдано и его номер.

Основной акцент следует сделать на том, по какой причине истец считает неправильным вынесенное решение и почему его нужно отменить.

Также следует максимально полно заявить все свои требования. Суд данного уровня не сможет изменить их на свое усмотрение, и поэтому возможно только удовлетворение заявленных по сути требований истца. Именно поэтому предварительно следует изучить пример такого документа, а уже затем вносить в бланк сведения по своему делу.

Необходимые приложения

Судебный иск в кассационную инстанцию должен содержать максимально полный перечень прилагаемых документов, имеющих отношение к решению спора.

К основным необходимым приложениям относятся:

• Копия решения, которое нужно оспорить.
• Квитанция, подтверждающая уплату госпошлины. Стоимость подачи кассации – 3000 руб.;
• Все документы, имеющие отношение непосредственно к сути вопроса.

Хотя судебный приказ судья и может запросить самостоятельно, но нелишним будет также его приложить – это не будет ошибкой. Также следует сразу приложить копии самой жалобы – количество копий должно равняться количеству участников спора.

Вступившие в законную силу судебные приказы, вынесенные арбитражным судом первой инстанции, решение арбитражного суда первой инстанции, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции могут быть обжалованы в порядке кассационного производства полностью или в части при условии, что иное не предусмотрено настоящим Кодексом, лицами, участвующими в деле, а также иными лицами в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

(в ред. Федеральных законов от 28.06.2014 N 186-ФЗ , от 02.03.2016 N 47-ФЗ)

2. Вступившие в законную силу решения Суда по интеллектуальным правам, принятые им в качестве суда первой инстанции, могут быть обжалованы в порядке кассационного производства полностью или в части лицами, участвующими в деле, а также иными лицами в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

(часть 2 введена Федеральным законом от 08.12.2011 N 422-ФЗ)

2.1. Вступившие в законную силу судебные приказы, вынесенные арбитражным судом первой инстанции, могут быть обжалованы в порядке кассационного производства по правилам, предусмотренным настоящей главой, с учетом особенностей, установленных статьей 288.1 настоящего Кодекса.

(часть 2.1 введена Федеральным законом от 02.03.2016 N 47-ФЗ)

3. Пересмотр в порядке кассационного производства судебных актов арбитражных судов в Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации производится в соответствии со - 291.15 настоящего Кодекса.

(часть 3 введена Федеральным законом от 28.06.2014 N 186-ФЗ)

Статья 274. Арбитражный суд кассационной инстанции

2. В кассационной жалобе должны быть указаны:

1) наименование арбитражного суда, в который подается кассационная жалоба;

2) наименования лица, подающего жалобу, с указанием его процессуального положения, а также других лиц, участвующих в деле, их место нахождения или место жительства;

3) наименование арбитражного суда, принявшего обжалуемое решение, постановление, номер дела и дата принятия решения, постановления, предмет спора;

4) требования лица, подающего жалобу, о проверке законности обжалуемого судебного акта и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, постановление, со ссылкой на законы или иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства;

5) перечень прилагаемых к жалобе документов.

В кассационной жалобе могут быть также указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные необходимые для рассмотрения дела сведения, заявлены имеющиеся ходатайства.

3. Лицо, подающее кассационную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии кассационной жалобы и прилагаемых к ней документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим участвующим в деле лицам или их представителям лично под расписку.

4. К кассационной жалобе прилагаются:

1) копия обжалуемого судебного акта;

2) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины, об уменьшении ее размера;

3) документы, подтверждающие направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий кассационной жалобы и документов, которые у них отсутствуют;

4) доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание кассационной жалобы.

5. Документы, прилагаемые к кассационной жалобе, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде.

(часть 5 введена Федеральным законом от 27.07.2010 N 228-ФЗ)

Статья 278. Принятие кассационной жалобы к производству арбитражного суда

1. Кассационная жалоба, поданная с соблюдением требований, предъявляемых настоящим Кодексом к ее , принимается к производству арбитражного суда кассационной инстанции. В случае нарушения указанных требований арбитражный суд кассационной инстанции или оставляет кассационную жалобу без движения, или возвращает кассационную жалобу в порядке, предусмотренном , настоящего Кодекса.

2. Вопрос о принятии кассационной жалобы к производству арбитражного суда кассационной инстанции решается судьей единолично в пятидневный срок со дня ее поступления в арбитражный суд кассационной инстанции.

3. О принятии кассационной жалобы к производству арбитражный суд выносит определение, которым возбуждается производство по кассационной жалобе.

В определении указываются время и место проведения судебного заседания по рассмотрению кассационной жалобы. При этом время проведения первого судебного заседания по рассмотрению кассационной жалобы определяется с учетом того, что оно не может быть назначено ранее истечения срока, установленного настоящим Кодексом для подачи кассационной жалобы.

Подготовлен с учетом статьи № 291.3 АПК РФ «Форма и содержание кассационных жалобы, представления».

Жалоба подаются в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в письменной форме и подписывается лицом ее подающим.

Жалобы на определения суда первой и апелляционной инстанций, поданные по правилам, установленным АПК РФ, рассматриваются арбитражом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном АПК для рассмотрения кассационных жалоб на решения и постановления соответствующего суда.

В Федеральный арбитражный суд ____________
______________________________ округа

через ___________________ арбитражный суд
(наименование арбитражного суда, принявшего решение)

Дело № __________________________________

Заявитель: ______________________________
(Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус)

Представитель заявителя: ________________
(данные с учетом ст. 59 Арбитражного процессуального кодекса
Российской Федерации)
адрес: _________________________________,
телефон: _____________, факс: __________,
эл. почта: ______________________________

Истец: __________________________________
(наименование или Ф.И.О.)
адрес: _________________________________,
_________________________________________
(для предпринимателя: дата и место
рождения, место работы или дата и место
государственной регистрации в качестве
предпринимателя)
телефон: _____________, факс: __________,
эл. почта: ______________________________

Ответчик: _______________________________
(наименование или Ф.И.О.)
адрес: _________________________________,
телефон: _____________, факс: __________,
эл. почта: ______________________________

Госпошлина: __________________ рублей

Кассационная жалоба на решение арбитражного суда

о признании оспариваемого акта соответствующим нормативному
правовому акту, имеющему большую юридическую силу

В производстве ___________________________ арбитражного суда находилось (наименование арбитражного суда первой инстанции) дело № _____ по заявлению ________________________ (Ф.И.О. или наименование заинтересованного лица) от «___»________ ____ г. о признании _______________________________________ (или: указать отдельные (наименование нормативного правового акта) положения оспариваемого акта) не соответствующим _________________________ (наименование нормативного правового акта, имеющего большую юридическую силу)

«___» ________ ____ ________________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражным судом по данному делу было принято решение о признании __________________________ (наименование нормативного правового акта) (или указать отдельные положения оспариваемого акта) соответствующим ____________________________ (наименование нормативного правового акта, имеющего большую юридическую силу).

«___»________ ____ г. ________________________ (Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус) в _______________________________ арбитражный апелляционный суд была подана Апелляционная жалоба об обжаловании Решения ____________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражного суда по делу N _____ от «___»________ ____ г.

Постановлением ___________________________ арбитражного апелляционного суда от «___» ________ ____ Решение _______________________________ арбитражного (наименование арбитражного суда первой инстанции) суда по делу № _____ от «___»________ ____ г. оставлено без изменения.

____________________ (Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус заявителя) считает Решение _____________________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражного суда по делу № _____ от «___» ________ ____ незаконным, поскольку ______________________________ (привести доводы со ссылками на нормы права, свидетельствующие о незаконности принятого решения, указать непринятые во внимание судом доказательства или на их неправильную оценку, нарушенные процессуальные нормы, неучтенные при вынесении решения нормы права)

и нарушает права и законные интересы ___________________________ (Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус заявителя), а именно:

Что подтверждается __________.

Согласно ч. 7 ст. 195 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение арбитражного суда по делу об оспаривании нормативного правового акта, за исключением решения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в течение месяца со дня вступления в законную силу.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ч. 7 ст. 195, ст. ст. 273 — 277 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, прошу:

отменить (или изменить) решение ______________________________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражного суда по делу № _____ от «___»_________________ ____ г. и (или)

постановление _________________________ арбитражного апелляционного суда от
«___»________ ____ г. полностью (или в части _____________________________) и признать _______________________
(наименование нормативного правового акта) ___________________ (или указать отдельные положения оспариваемого акта) не соответствующим ______________________________ (наименование нормативного правового акта, имеющего большую юридическую силу).

Приложения:

1. Копия обжалуемого Решения арбитражного суда первой инстанции от «___»__________ ____ № ___.
2. Копия обжалуемого Постановления арбитражного суда апелляционной инстанции от «___»__________ ____ г. № ___.
3. Документы, подтверждающие незаконность оспариваемых судебных актов.
4. Документы, подтверждающие нарушение прав и законных интересов заявителя.
5. Документы, подтверждающие направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий кассационной жалобы и документов, которые у них отсутствуют.
6. Документ, подтверждающий уплату государственной пошлины.
7. Доверенность представителя от «___»__________ ____ г. № ___ (если жалоба подписывается представителем заявителя).
8. Иные документы, подтверждающие обстоятельства, на которых заявитель основывает свои требования.

«___»________ ____ г.

Заявитель (представитель)
___________________
(подпись)

В Федеральный арбитражный суд
______________________ округа
через Арбитражный суд _______

Истец: ______________________

(наименование, адрес)

Ответчик: ___________________
_____________________________
(наименование, адрес)

Третье лицо: ________________
_____________________________
(наименование, адрес)

Дело No. ___________КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБАна решение Арбитражного суда Кировской области от "___"________ ____ г.и постановление Второго апелляционного арбитражного суда от "___"___________ ____ г.

"__"__________ ____ года Арбитражным судом ______________________ вынесено решение по данному делу, в соответствии с которым Истцу отказано в иске к Ответчику о переводе прав покупателя по договору купли-продажи недвижимости.

Постановлением Второго апелляционного арбитражного суда ________ от "__"___________ ____ года решение оставлено без изменения.

Истец не согласен с вынесенными по делу судебными актами, считает, что они подлежат отмене, поскольку суды при их вынесении неправильно применяли нормы материального права.

В соответствии с ч. 1 ст. 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей собственности одним из сособственников постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Согласно ч. 3 ст. 250 ГК РФ если продажа доли в общей собственности была осуществлена с нарушением преимущественного права ее покупки другими сособственниками, то "любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев" требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

"___"_________ ____ года Третье лицо и Ответчик заключили договор купли-продажи нежилых помещений общей площадью ___ кв. м, составлявших общую долевую собственность Истца и Третьего лица по данному делу, чем было нарушено преимущественное право Истца на покупку указанных помещений. О заключении данного договора Истец узнал только во время проведения "___"__________ ____ г. Общего собрания акционеров Третьего лица, на котором Истец присутствовал как акционер. До этого момента никакой информации о заключенной Третьим лицом и ответчиком сделке у Истца не имелось.

Письменное уведомление от Третьего лица о намерении продать свою долю в общей собственности на нежилые помещения постороннему лицу в нарушение п. 2 ст. 250 ГК РФ Истцу не направлялось.

В силу ст. 195 ГК РФ срок, установленный законом для обращения в суд за защитой нарушенного права, является сроком исковой давности. ГК РФ разграничивает сроки исковой давности на общий (3 года - ст. 196) и специальные сроки для отдельных видов требований, которые могут быть как менее, так и более трехлетнего срока (ст. 197). Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила могут быть установлены только ГК РФ или иными законами (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

П. 3 ст. 250 ГК РФ не устанавливает иного порядка исчисления срока на реализацию сособственником преимущественного права приобретения доли в общей собственности. Поскольку трехмесячный срок, установленный п. 3 ст. 250 ГК РФ, определяет, в течение какого времени участник долевой собственности может обратиться в суд за защитой своего нарушенного права, то такой срок полностью соответствует данному в ст. 195 ГК РФ определению исковой давности, а значит, относится к специальным срокам исковой давности и на него должны распространяться нормы ГК РФ о начале течения срока на обращение за судебной защитой, то есть с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Однако суды, указав в судебных актах, что трехмесячный срок по ст. 250 ГК РФ является пресекательным, не проанализировали доводы Истца о том, что указанный трехмесячный срок должен исчисляться со дня, когда Истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а не с даты совершения сделки.

Таким образом, суды не применили норму, подлежащую применению по данному делу. В соответствии с п. 2 ст. 250 ГК РФ на продавце лежит обязанность известить в письменной форме остальных участников общей собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием существенных условий сделки. Только в случае отказа сособственников или неприобретения ими права собственности на недвижимое имущество в течение месяца продавец может продать свою долю любому лицу. Суд, не исследовав исполнения продавцом указанного требования закона, необоснованно применил п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.02.1998 г. No. 8.

При даче разъяснений пленум исходил из соблюдения продавцом требований п. 2 ст. 250 ГК РФ и осведомленности Истца (сособственника) о совершаемой сделке. Поскольку Истцу было известно о совершаемой сделке с посторонним лицом, пленум указал, что трехмесячный срок для перевода прав и обязанностей покупателя по договору является пресекательным и восстановлению не подлежит.

Суды вообще не исследовали материалы дела в целях процессуальной экономии, как указано в решении суда по делу, чем нарушены ст. ст. 168 и 268 АПК РФ.

На основании вышеизложенного и учитывая, что иск заявлен в пределах трехмесячного срока, а также руководствуясь ст.ст. 195 - 197, 200, 250 ГК РФ и ст.ст. 273, 275 - 277 АПК РФ,

отменить решение Арбитражного суда ___________________ по делу No. ____________ от "__"_________ ____ г. и постановление того же суда от "__"__________ ____ г. и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Приложение:

1. Копии решения и постановления.

2. Платежное поручение об оплате госпошлины.

3. Квитанции о направлении копии жалобы Ответчику и Третьему лицу.

4. Доверенность представителя.

Представитель Истца по доверенности ___________/________________/