Гражданский кодекс, N 146-ФЗ | ст. 1195 ГК РФ

Статья 1195 ГК РФ. Личный закон физического лица (действующая редакция)

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

• BB-код
• Текст

URL документа [скопировать ]

Комментарий к ст. 1195 ГК РФ

1. Статья 1195 представляет собой новеллу - ранее ни советское, ни российское законодательство подобных норм не содержало. Общее правило о личном законе освобождает от необходимости предусматривать в последующих статьях ГК, относящихся к личному статусу физических лиц, коллизионные привязки отдельно для российских граждан, иностранных граждан, лиц без гражданства, - достаточно того, что в этих статьях указано на применение личного закона, понятие которого раскрывается в ст. 1195. Таким образом, комментируемая статья рассчитана на случаи, когда в коллизионных нормах ГК или других актах гражданского законодательства содержатся отсылки к личному закону физического лица.

По личному закону физического лица решаются коллизионные вопросы его правоспособности (ст. 1196 ГК), дееспособности (ст. 1197 ГК), права на имя (ст. 1198 ГК), опеки и попечительства (ст. 1199 ГК), признания лица безвестно отсутствующим и объявления его умершим (ст. 1200 ГК).

В странах континентальной Европы личным законом физического лица является либо закон гражданства, либо - в странах общего права - закон домицилия. Например, Гражданский кодекс Испании (ст. 9) предусматривает, что применительно к физическим лицам личным является закон, определяемый их гражданством. Аналогичные нормы содержат, в частности, законы о международном частном праве Австрии (п. 1 § 9), Лихтенштейна (п. 1 ст. 10), Италии (ст. 20), Румынии (ст. 12), Болгарии (п. 1 ст. 48). В отличие от этих законодательных актов Закон о международном частном праве Бельгии от 16 июля 2004 г. не содержит термина "личный закон" (ст. 3). Некоторые страны континентального права, в которых ранее использовалась коллизионная привязка - право страны гражданства, перешли к применению другой коллизионной привязки - праву страны места жительства. Например, согласно ст. 35 Закона о международном частном праве Швейцарии гражданская дееспособность лица определяется по праву места жительства.

Пункт 1 ст. 1204 Модели ГК для стран СНГ предусматривает, что личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой оно имеет. Эта норма была воплощена в новых гражданских кодексах, принятых в ряде стран СНГ, в частности в ст. 1262 Гражданского кодекса Армении, ст. 1103 Гражданского кодекса Белоруссии, ст. 1094 Гражданского кодекса Казахстана, а также в ст. 16 Закона Украины от 23 июня 2005 г. "О международном частном праве".

Как отмечается в российской юридической литературе, "в последнее время, однако, усиливается взаимное проникновение этих принципов, приводящее к "смешанной системе" личного закона".

Минская конвенция 1993 г. устанавливает, что дееспособность физического лица определяется по праву страны гражданства (ст. 23). Аналогичные нормы закреплены в двусторонних договорах о правовой помощи, например ст. 19 договора с Польшей, ст. 24 договора с Румынией, ст. 17 договора с Болгарией.

2. Пункт 1 комментируемой статьи содержит двустороннюю коллизионную норму, согласно которой личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой оно имеет. Под физическим лицом п. 1 понимает российских граждан, иностранных граждан и лиц без гражданства. Гражданство определяется на основании Закона о гражданстве, согласно которому (ст. 3) иностранный гражданин - это лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства. Доказательством гражданства иностранного государства служит паспорт, выданный компетентными органами зарубежного государства. Лицо без гражданства - это лицо, не являющееся российским гражданином и не имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства.

До принятия части третьей ГК дееспособность лица определялась по праву страны, гражданином которой лицо являлось (п. 2 ст. 160 ОГЗ 1991 г.). Коллизионная привязка - закон страны гражданства - закреплена также в ст. 156 СК.

3. Пункт 2 посвящен регулированию двойного гражданства, т.е. случаям, когда лицо наряду с российским обладает гражданством иностранного государства. На основании ч. 1 ст. 62 Конституции РФ российский гражданин может иметь гражданство иностранного государства в силу федерального закона или международного договора. Упомянутый Закон о гражданстве (ст. 6) предусматривает, что российский гражданин, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как российский гражданин, за исключением случаев, установленных международным договором Российской Федерации или федеральным законом. Приобретение иного гражданства не влечет прекращения гражданства Российской Федерации.

Россия имеет международный договор с Таджикистаном, который предусматривает право граждан государств-участников иметь одновременно гражданство обоих государств.

Признание двойного гражданства лишь в ограниченных случаях, установленных законом, означает, что за российским гражданином не признается принадлежность к гражданству другого государства. Поэтому при установлении его личного закона определяющим является российское право. Иными словами, из п. 2 следует, что если российский гражданин имеет также гражданство какого-либо другого государства, например Франции, Израиля, его личным законом всегда будет российское право.

Конституции Российской Федерации, согласно которым государственные пенсии устанавливаются законом, иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, ст.ст. 1195 (п. 3), 1196 Гражданского кодекса Российской Федерации, признающим личным законом иностранного гражданина, проживающего в Российской Федерации, российское право, и Федеральному закону от 17 декабря 2001г...

Решение Верховного суда: Решение N ГКПИ09-1662, Судебная коллегия по гражданским делам, первая инстанция

Статьям 39 (части 2), 62 (части 3) Конституции Российской Федерации, в силу которых государственные пенсии устанавливаются законом иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, статьям 1195 (пункт 3), 1196 Гражданского кодекса Российской Федерации, признающим личным законом иностранного гражданина, проживающего в Российской Федерации российское право...

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Комментарий к Ст. 1195 ГК РФ

1. Глава 67 ГК РФ посвящена правовому положению лиц в международном частном праве. В ней сосредоточены коллизионные нормы, позволяющие определить статус физических лиц, юридических лиц и государства в отношениях, осложненных иностранным элементом.

Комментируемая статья определяет общее понятие - «личный закон физического лица» (lex personalis), используемое в различных коллизионных нормах данной главы. Личный закон физического лица - право того государства, с которым физическое лицо имеет наибольшую связь. До принятия части третьей ГК РФ это понятие не было прямо закреплено в гражданском законодательстве, однако всегда представляло собой устойчивый правовой термин.

Помимо норм комментируемой главы упоминание о личном законе гражданина содержится также в ст. 399 ГПК РФ, однако его содержание определяется гражданским процессуальным законодательством.

2. В качестве критериев определения личного закона физического лица используется его гражданство и место жительства. Гражданство - устойчивая правовая связь лица с государством, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей.

Общим правилом, закрепленным в комментируемой статье, является правило о законе гражданства (lex patriae).

Основания и порядок приобретения, а также прекращения гражданства Российской Федерации определяются Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации». В соответствии со ст. 11 названного Закона гражданство Российской Федерации приобретается по рождению, в результате приема в гражданство Российской Федерации, в результате восстановления в гражданстве Российской Федерации и по некоторым иным основаниям.

3. Специальное правило для случаев наличия у физического лица одновременно двух и более гражданств, одно из которых - гражданство Российской Федерации - закреплено в п. п. 2 и 3 комментируемой статьи. Разумеется, в такого рода ситуациях российский орган государственной власти, осуществляющий применение права, при определении личного закона физического лица должен руководствоваться положениями российского права.

4. Трудности с определением личного закона физического лица могут возникнуть в случае, когда такое лицо имеет одновременно несколько иностранных гражданств. В соответствии с п. 4 комментируемой статьи его личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Однако и эта правовая категория - место жительства физического лица - не является в достаточной мере определенной.

Так, например, германское гражданское право допускает, что место жительства гражданина может находиться в нескольких местах одновременно. В соответствии со ст. 103 ФГК изменение места жительства происходит «вследствие действительного проживания в другом месте, связанного с намерением установить там свое основное обзаведение».

Как указывается в ст. 20 ГК РФ, местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Между тем в целом ряде ситуаций установить такое место нет почти никакой возможности, в частности тогда, когда образ жизни гражданина нескольких государств связан с его постоянными перемещениями. Кроме того, с точки зрения того понимания ст. 20 ГК РФ, которое сложилось в настоящее время, место жительства не может быть определено иначе как помещение - жилое или нежилое. В частности, не принято считать местом жительства гражданина населенный пункт.

-----------
См., например: Постановление Конституционного Суда РФ от 14 апреля 2008 г. N 7-П «По делу о проверке конституционности абзаца второго статьи 1 Федерального закона «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» в связи с жалобами ряда граждан».

Проживание в гостинице, пусть даже длительное, в российской правовой системе не рассматривается в качестве постоянного проживания, поскольку в соответствии со ст. 2 Закона РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» гостиницы, санатории, дома отдыха являются местами пребывания.

В то же время, однако, в соответствии с Законом о правовом положении иностранных граждан допускается временное проживание иностранных граждан и лиц без гражданства на территории Российской Федерации. В таком случае местом жительства (несмотря на его «временный» характер) иностранного гражданина или лица без гражданства следует считать территорию Российской Федерации.

Не меньшее значение проблема установления места жительства имеет для определения личного закона лиц без гражданства. Известная традиционная привязка, отсылающая к месту жительства лица, в таком случае требует аналогичных разъяснений.

5. В соответствии с Федеральным законом от 19 февраля 1993 г. N 4528-1 «О беженцах» беженцем считается лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного места жительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений.

-----------
Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 12. Ст. 425.

Комментируемая статья устанавливает, что личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Лекция 4. Субъекты международного частного права

4.2. Физические лица как субъекты международного частного права

Правовое положение физических лиц в международном частном праве раскрывается через категории правоспособности и дееспособности.

Под правоспособностью физического лица понимается его способность быть носителем соответствующих прав и обязанностей, допускаемых объективным правом данной страны.

Правоспособность присуща человеку как жизнеспособному существу и не зависит от его умственных способностей, состояния здоровья и т. д. При жизни человека правоспособность может быть ограничена судом, в частности может быть вынесено решение о запрете заниматься каким-либо видом деятельности, определенной профессией. Ранее гражданскими кодексами и другими законами предусматривалась возможность лишения физического лица всех гражданских прав — так называемая гражданская смерть. В настоящее время лишение по суду гражданской правоспособности законодательством большинства государств не допускается. Правоспособность физического лица прекращается с его смертью или с объявлением его умершим на основании презумпции безвестного отсутствия в течение определенного в законе срока, или же (в некоторых странах) с объявлением судебного решения о безвестном отсутствии.

Под дееспособностью физического лица понимается его способность своими действиями приобретать права и обязанности.

Для того чтобы быть дееспособным, человек должен осознавать и правильно оценивать характер и значение совершаемых им действий, имеющих правовое значение, то есть это правовое свойство субъекта зависит от умственного состояния человека. Законодательством большинства стран установлено, что дееспособным в полном объеме гражданин становится по достижении установленного в законе возраста, то есть совершеннолетия.

Иностранными гражданами в Российской Федерации признаются лица, не являющиеся гражданами РФ и имеющие гражданство иностранного государства.

Нормами международного частного права регулируются имущественные, личные неимущественные, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев, а также лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств. Иностранец подчиняется как бы двум правопорядкам: отечественному и государства, в котором он находится. В этой двойственности — своеобразие правового положения иностранца.

Положение иностранцев, а также лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств, в Российской Федерации определяется прежде всего Конституцией РФ. Ст. 37 Конституции устанавливает: «Лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации и законно находящиеся на ее территории, пользуются правами и свободами, а также несут обязанности, установленные Конституцией, законами и международными договорами Российской Федерации».

Законодательство РФ исходит из следующих основных принципов правового положения иностранных граждан:

— Правоспособность и дееспособность физического лица определяется в РФ его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом (ст. 1196 ГК РФ). Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. Признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву (ст. 1197 ГК РФ).

— Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица определяется в РФ по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

По российскому законодательству личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

— иностранные граждане в РФ равны перед законом независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий и других обстоятельств;

— в отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод граждан РФ, Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения,

— использование иностранными гражданами прав и свобод в РФ не должно наносить ущерба интересам российского общества и государства, правам и законным интересам граждан РФ и других лиц.

В России имеется некоторое количество лиц без гражданства. К ним относятся проживающие на территории РФ лица, не являющиеся гражданами РФ и не имеющие доказательства своей принадлежности к иностранному гражданству. Согласно российскому законодательству личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Одной из наиболее распространенных коллизионных формул прикрепления является личный закон физического лица (lex personalis), который помогает определить право, подлежащее при определении гражданской правоспособности, дееспособности физического лица, при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении физического лица умершим, при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью.

Общие положения, определяющие личный закон физического лица, раскрываются в гл. 67 ГК РФ. В рамках данной главы устанавливаются правила определения правового положения иностранцев, российских граждан и лиц без гражданства, беженцев. Определения данных понятий содержатся в Федеральном законе от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Иностранным гражданином является физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства, а лицом без гражданства - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Иностранные граждане и лица без гражданства обязаны проходить миграционный учет. Постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан ежегодно уведомлять о подтверждении своего проживания в Российской Федерации территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции по месту получения данным иностранным гражданином вида на жительство.

В ст. 1195 ГК РФ закрепляется несколько общих правил применения личного закона физического лица. Первостепенным является закон страны гражданства согласно которому личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Второстепенным по отношению к данному принципу является закон страны места жительства физического лица (lex domicili). Он означает, что при наличии у лица нескольких иностранных гражданств или отсутствия гражданства личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Если лицо, наряду с российским гражданством, имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Итак, какое же значение имеет личный закон физического лица?

Во-первых, согласно ст. 1196 ГК РФ личным законом определяется гражданская правоспособность физического лица. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Иностранные граждане пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации.

Во-вторых, гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российском праву (ст. 1197 ГК РФ). Это означает, что независимо от того, какое гражданство имеет лицо и имеет ли оно его вообще, если оно находится на территории Российского государства, то признание недееспособным или ограничение дееспособности происходит по правилам ст. 29-30 ГК РФ.

Право, подлежащее применению к опеке и попечительству, имеет следующие особенности.

Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство. Согласно ст. 1199 ГК РФ порядок и правила принятия опекуном (попечителем) подопечного под свой контроль определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем). Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по нраву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

Российском праву подчиняются также правила о признании в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим (применяются правила, предусмотренные ст. 42-45 ГК РФ). Обратим внимание, что данное правило действует, если заинтересованное лицо обращается для признания физического лица умершим или без вести пропавшим на территории РФ. В ином случае применяется иностранное право.

Правовое положение иностранных индивидуальных предпринимателей, ведущих бизнес на территории РФ, определено ст. 1201 ГК РФ. Согласно данной статье право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя.

Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

22. Личный закон физического лица: понятие, критерии его определения, сфера применения.

Это lex personalis. Два варианта его:

1) lex patriale — закон гражданства, применяется в странах романо-германской системы права (Франция, Германия, Швейцария). Личным законом физического лица является закон того государства гражданином которого он является.

2) lex domicilii — закон места жительства, применяется в странах англосаксонской системы права (США, Канада, Новая Зеландия, Австралия).

lex personalis — личный закон физического лица, как коллизионная привязка применяется:

1) когда надо установить законод-во какой страны надо использовать для определения начального момента возникновения и окончания правоспособности физического лица;

2) для определения объема правоспособности;

3) для определения момента полной дееспособности физического лица (для РФ -18лет, США — 21год, Кубы — 16лет, Иран — 14лет);

4) для определения условий, порядка и последствий признания лица недееспособным, ограниченно дееспособным. Напр. Дети до 7лет недееспособны, до14 лет — частично дееспособны, с 14ле-относительно дееспособны;

5) для определения порядка признания лица безвестно отсутствующим и объявления его умершим (в германии лицо признается умершим не ранее срока когда ему бы исполнилось 25 лет. Признание лиц старше 25 лет умершими осуществляется не ранее чем через 10 лет, а лиц старше 70 лет – не ранее чем через 5 лет);

6) для определения порядка установления опеки и попечительства; для решения вопросов усыновления; для решения вопросов cвязанных с наследованием имущества.

Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство его личным законом явл-ся российское право. Если иностр гр-н имеет место жительства в РФ то его личным законом явл-ся российское право. При наличии у лица нескольких иностр-х гражданств личным законом считается право страны в кот-й это лицо имеет местожительства. Личный закон беженца-право страны предоставившей убежище. Личный закон лица без гражд-ва –право страны в кот-й этой лицо имеет место жит-ва.

Личный закон - право страны в соответствии с которым определяется правовой статус субъекта, участвующего в гражданско-правовом отношении, осложненном иностранным элементом. Правовой статус включает:правоспособность субъекта и дееспособность субъекта.

В международном частном праве выделяют: личный закон физического лица (lex personalis) и личный законюридического лица (lex societatis).

Личный закон физического лица

По общему правилу, личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

Российское законодательство определяет ряд специальных правил определения личного закона физического лица (ст. 1195 ГК РФ):

Если лицо наряду с гражданством другого государства имеет российское гражданство, его личным законом является российское право

Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право

При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в котором это лицо имеет место жительства

Личным законом лица без гражданства (апатрида ) считается право страны в которой это лицо имеет место жительства

Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище

Личный закон физического лица определяет: способность лица иметь права и нести обязанности, дееспособность лица и ее объем. Например, определяет возраст с которого лицо считается совершеннолетним, брачный возраст, обязательные критерии личного состояния для совершения сделок и т. п.

научная статья по теме ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ Государство и право. Юридические науки

БАЗАЕВ ГЕОРГИЙ БОРИСОВИЧ

Научный журнал:

Год выхода:

Текст научной статьи на тему «ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ»

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

Коллизионный аспект регулирования праводееспособности физических лиц в международном частном праве становится актуальным для отечественной науки в связи с принятием нового регулирования по международному частному праву, помещенного ч. 3 Гражданского кодекса РФ. За счет разд. 6 ГК РФ массив коллизионно-правовых правил существенно пополнился не только количественно, поскольку увеличилось число соответствующих норм, но и, прежде всего, качественно. Именно последнее обстоятельство обусловливает необходимость специального рассмотрения этого предмета.

Широта темы, связанной с коллизионным регулированием правового положения, а также двух конкретных сторон, складывающих правосубъектность — правоспособности и дееспособности — физических лиц, обусловливает невозможность в рамках одной статьи подвергнуть анализу все ее грани. Однако центральное место в коллизионно-правовом регулировании праводееспособности физических лиц в международном частном праве занимает такое явление, как личный статут физического лица. Вследствие этого акцентирование внимания ему вполне оправданно.

Как известно, «личный закон» (lex personalis) физического лица (иностранного гражданина или лица без гражданства1) относится к разряду старейших коллизионных формул. В международном частном праве издавна сложились две его разновидности: закон граж-

1 Вопрос о различных категориях иностранных физических лиц, существующих в праве, в том числе и в аспекте международного частного права, в настоящее время достаточно широко обсуждается в специальной литературе. Так, кроме традиционной дифференциации иностранцев на иностранных граждан и лиц без гражданства все большее единодушие специалистов сопровождает выделение в особую группу беженцев (в некоторых случаях «вынужденных переселенцев»), а также так называемых «неграждан» (Кручинин А.С. Проблемы формирования понятия «неграждане» // Конституционное и муниципальное право. 2005. № 1).

данства (lex patriae/lex nationalis) и закон местожительства (lex domicilii), каждая из которых свойственна определенным правовым системам, что в немалой степени является производным от исторических, культурных, этнических и правовых традиций соответствующих наций, народов и государств в целом.2

По пути объединения коллизионных начал применительно к двум объемам, которые «привязываются» к одному и тому же правопорядку, если есть необходимость регламентировать правоспособность и дееспособность лица, идет и российский законодатель: «Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом» (ст. 1196 ГК РФ). «Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом» (ст. 1197 ГК РФ).

Примечательно, что ранее в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства устанавливалась на основании советского закона, если речь шла о решении этого вопроса в СССР, а гражданская дееспособность подчинялась закону гражданства или постоянного местожительства (для лиц без гражданства), причем в отношении сделок и деликтов, совершаемых на территории Союза ССР и республик последняя определялась по советскому / российскому праву (ст. 160).3

2 Некоторые авторы утверждают, что в «настоящее время жесткое разграничение двух форм личного закона постепенно уходит в прошлое и уступает место сочетанию различных элементов». (Ерпылева Н.Ю., Батлер У.Э. Коллизионное регулирование в международном частном праве России и Украины // Законодательство и экономика. 2006. № 9). Однако это достаточно сложный и неоднозначный решаемый вопрос, который требует специального освещения.

3 Имеет смысл привести соответствующие положения полностью ввиду того, что в реальной жизни к ним все меньше приходится обращаться, но в научном плане сопоставление существующих с действовавшими ранее предписаниями вовсе небесполезно: «1. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в

Из проведенного сопоставления бывшей и нынешней регламентации неизбежно следует ряд выводов. Прежде всего, нужно подчеркнуть, что в целом явление правоспособности физических лиц как предмет регулирования в коллизионном аспекте было чуждо советскому праву, поскольку законодатель в явной форме строго обозначил пределы своей «заинтересованности» только теми вопросами, которые касались правового положения лица на территории СССР: правоспособность физических лиц-иностранцев в таком случае устанавливалась с учетом применения основополагающего начала международного частного права — принципа национального режима.

Юридическим содержанием последнего является уравнивание иностранных субъектов права (физических лиц) с собственными гражданами конкретного государства.1 В остальном определение правоспособности иностранного гражданина или апатрида оставалось неясным. В частности, если, допустим, советский суд рассматривал дело, в рамках которого возникал бы вопрос о правоспособности лица в Германии, то поиск соответствующих предписаний, диктовавших обращение к тому или иному правопорядку для разрешения предмета спора, был бы затруднен. Подобный вариант характеризует и поныне состояние правового регулирования во Вьетнаме, ст. 830-831 ГК которого практически воспроизводит упомянутые правила советского законодательства. Тот же подход демонстрирует и право Кубы (ст. 11-12 ГК Кубы 1987 г./Закона № 59).

Иначе обстоит положение дел благодаря новым формулам разд. 6 ГК РФ сегодня. Появление в новой норме, касающейся правоспособности, привязки к личному закону, как отме-

СССР гражданской правоспособностью наравне с советскими гражданами. Отдельные изъятия могут быть установлены законодательными актами Союза ССР. 2. Гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны, гражданином которой он является. 3. Гражданская дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны, в которой это лицо имеет постоянное место жительства. 4. Гражданская дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства в отношении сделок, совершаемых в СССР, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в СССР, определяется по советскому праву».

1 Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право. М.: Госюриздат, 1959. С. 61-65; Ануфриева Л.П. Международное частное право: Учебник. В 3-х т. Т. 1. С. 104-109.

чают комментаторы ч. 3 ГК РФ, обусловлена «попыткой уйти от односторонних коллизионных норм, указывающих на возможность применения только российского права»2. Например, в случае, если суд Российской Федерации будет рассматривать вопрос о гражданской правоспособности иностранцев, находящихся за пределами Российской Федерации, то применимым правом будет уже не российское право, а право страны, гражданами которой являются ино-

В то же время, обращаясь к коллизион-но-правовому аспекту затронутой проблемы, важно подчеркнуть также и другую сторону обсуждаемой новеллы. Речь идет, по сути, не просто об отказе от односторонних коллизионных норм, но вообще о появлении коллизионного подхода к регулированию соответствующего нового предмета — таких общественных отношений, которые связаны с правоспособностью, что, как было продемонстрировано выше, отсутствовало в отечественном праве прежде, а реальная жизнь диктовала свои условия.

Речь идет и о том, что в вопросах понимания правоспособности лица право различных государств характеризуется наличием разночтений, следовательно, и существований предпосылок для коллизионной постановки проблемы. В частности, право России (ст. 17 ГК РФ), Японии (ст. 1.3 ГК) или Франции (ст. 16 ГК) возникновение правоспособности выражают через юридические факты рождения и смерти лица. Однако в Испании ребенок считается рожденным и обретшим правоспособность, если проживет 24 часа (ст. 30 ГК Испании)4.

Вследствие этого именно коллизионный аспект регулирования общественных отношений, касающийся определения возникновения, прекращения или объема правоспособности, будет иметь решающее значение в ситуации, когда на территории России встанет вопрос о наследовании после испанского подданного — ре-

2 Елисеев И.В., Толстой Ю.К., Сергеев А.П. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Ч. 3 / Под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2002. С. 225.

3 Федосеева Г.Ю. Международное частное право: Учебник. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Эксмо, 2005. С. 86-87.

4 Комментарий к ч. 3 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М.: Юристъ, 2002. С. 374.

бенка, прожившего менее суток. С учетом действующих предписаний российского права — его коллизионных норм и, прежде всего, ст. 1196 ГК РФ — квалифицировать отношения должно испанское право.

В заключение, давая общую оценку коллизионно-правового аспекта регулирования установления основ правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в современном международном частном праве, вне зависимости от избранных тем или иным государством вариантов решения некоторых связанных с этим проблем, нельзя не заметить неуклонного распространения в мировом масштабе нормативного фиксирования формулы

прикрепления «lex personalis» — личного закона физического лица — как особой категории международного частного права, относящейся не только к дееспособности, но и правоспособности лица.

Думается, не будет преувеличением сказать в этом плане, что и в целом принцип личного закона физического лица приобретает качества одного из основных начал международного частного права в связи с тем, что права человека, его основные свободы, вообще человек как часть социума становится все большей ценностью в системе регулирования с помощью международного, международного частного и национального права как таковых.

Адрес: 664009 г.Иркутск, […]

Публикации Закон о закупках: до и после Юлия Полякова, Юрист Коммерческой группы VEGAS LEX_Тормагова_Полякова_Корпоративный юрист_01.2014 С 1 января 2014 г. изменилось регулирование сферы государственных и муниципальных закупок. […]

Международное частное право. Ответы на экзаменационные билеты (А. В. Леонтьев, 2009) В настоящее пособие включены краткие ответы на вопросы по международному частному праву. Пособие составлено на основе новейшего конституционного […]

НПФ Наследие: отзывы НПФ Наследие был создан в декабре 1993, и является старейшим негосударственным фондом в России. Он был учрежден предприятиями, входящими в ГМК «Норильский Никель». Уже на протяжении нескольких десятков лет, […]

Приложение 1. Положение о порядке назначения и выплаты ежемесячного пособия на ребенка Приложение 1к постановлению Правительства Москвыот 28 декабря 2004 г. N 911-ПП Положениео порядке назначения и выплаты ежемесячного пособия на […]

Так, в соответствии со статьями 161 и 163 СК РФ будут решаться вопросы определения фамилий супругов, имён и фамилий детей, поскольку касаются личных неимущественных прав супругов, родителей и детей. В соответствии с авторским законодательством право на авторское имя определяется по праву страны, где испрашивается защита такого права. В законодательстве многих стран защита права на имя отнесена к деликтному статуту и определяется по праву страны, где совершено правонарушение. ^ Г) Право, подлежащее применению к опеке и попечительству (ст.1199 ГК). Законодатель одинаково решает выбор применимого права и к опеке и к попечительству над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности лицами, хотя в российском законодательстве опека и попечительство – самостоятельные институты, обладающие соответствующими особенностями.

Личный закон физического лица в международном частном праве

Внимание

Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Личный закон - право страны, в соответствии с которым определяется правовой статус субъекта, участвующего в гражданско-правовом отношении, осложненном иностранным элементом. Правовой статус включает: правоспособность субъекта и дееспособность субъекта.
Существует два варианта личного закона: а) национальный закон, или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae), означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения; б) закон места жительства (lex domicilii) – означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает.

Сфера применения личного закона физического лица

Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако, когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в РФ, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

Права физического лица на имя, его использование и защиту регулируются согласно ГК РФ по личному закону, если иное не предусмотрено ГК или другими законами. Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью в качестве индивидуального предпринимателя выбирается в зависимости от наиболее тесной связи предпринимательской деятельности с каким-либо государством.

На основании ГК РФ компетентный правопорядок определяется как право государства, где физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя.

Физические лица как субъекты мчп. личный закон физического лица

Решение о признании либо отказе в признании беженцем выдаётся компетентным государственным органом. На основании решения выдаётся удостоверение беженца.

Инфо

На международном уровне правовое положение беженцев определяется Конвенцией о статусе беженцев 1951 г. и Протоколом, касающемся статуса беженцев 1967 г. В рамках СНГ заключено Соглашение об оказании помощи беженцам и вынужденным переселенцам (24 сентября 1993 г., Москва).

От беженцев следует отличать вынужденных переселенцев, правовое положение которых определяется ФЗ «О вынужденных переселенцах» от 19 февраля 1993 г. (в редакции от 7 августа 2000 г.).2 Вынужденные переселенцы являются гражданами РФ, а не иностранцами как беженцы. Поэтому их личным законом будет российское право.

Личный закон физического лица

Термин «физические лица» применяется в гражданском законодательстве и международных отношениях для обозначения людей как субъектов права. Понятие физического лица позволяет отграничить человека от других субъектов МЧП Физические лица в МЧП: — граждане РФ; — иностранные граждане; — апатриды; — бипатриды; — беженцы.

Определение правового положения физических лиц, установление круга содержания их прав и обязанностей на территории конкретного государства относится к его исключительной компетенции и регламентируется прежде всего нормами национального законодательства соответствующей страны. Правовой статус физических лиц в МЧП – это совокупность их прав, свобод и обязанностей в государстве пребывания.

Проблемы правового статуса физических лиц можно разбить на следующие группы: Коллизионные вопросы гражданства.

Важно

В законодательстве ряда стран для лиц, имеющих гражданство более чем одного государства (бипатриды), решающее значение для определения личного закона имеет принадлежность к тому государству, с которым у этого лица существует наиболее тесная связь (§9(1) закона Австрии «О международном частном праве», ст.23(2) закона Швейцарии «О международном частном праве»). Вводный закон Германии (ст.5(1)) применяет тот же коллизионный принцип с некоторыми уточнениями – применяется право страны, с которыми лицо наиболее тесно связано, в особенности в силу постоянного места жительства или в течение своей жизни.1 Модельный гражданский кодекс для стран СНГ от 17 февраля 1996 г.2 также предлагает считать личным законом бипатридов право страны, с которым лицо наиболее тесно связано (ч.1 ст.1204 Модели).

Такой выбор в науке получил название «принципа эффективного гражданства».
Тема 5. Субъекты международного частного права План 5.1. Физические лица как субъекты МЧП 1. Личный закон физического лица 2 Сфера действия личного закона физического лица. а) право, применимое при определении правоспособности и дееспособности физического лица б) право, применимое при определении права физического лица на имя в) право, применимое к опеке и попечительству г) право, применимое при признании лица безвестно отсутствующим и при объявлении лица умершим д) право, применимое при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью 3. Правовое положение иностранных граждан в РФ. 4. Правовое положение российских граждан за рубежом. ^ 5.2. Юридические лица как субъекты МЧП 1. Личный закон юридического лица 2.
Сфера действия личного закона юридического лица 3. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом. 4.

Сфера действия личного закона физического лица в мчп

Субъектами большинства ЧПО с иностранным элементом являются физические лица. В международном частном праве определены следующие категории физических лиц: иностранные граждане, апатриды, бипатриды, беженцы.
Иностранные граждане – это лица, имеющие юридическую связь с каким-либо государством; бипатриды – лица, имеющие правовую связь с двумя или несколькими государствами; апатриды – лица, не имеющие юридической связи ни с каким государством; беженцы – лица, вынужденные по определенным причинам (указанным в законе) покинуть территорию своего государства и получившие убежище на территории другого. Правовой статус бипа-тридов и апатридов обладает серьезной спецификой. В международном праве он оценивается как усложненный статус, международно-правовая патология.
Однако это правило ограничивается в пользу добросовестных участников гражданского оборота. То есть, лицо вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна знать об отсутствии дееспособности. В соответствие с п.3 ст.1197 ГК признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву. в) Право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя (ст.1198 ГК). Право физического лица на имя, его использование и защиту определяется его личным законом, если иное не предусмотрено законодательством. Российское законодательство допускает также иное решение данного вопроса.
Личный закон апатрида определяется на основе признака домицилия (п. 5 ст. 1195 Гражданского кодекса). Такая норма является общей для законодательства большинства государств, но это правовое положение порождает проблему.
Как определить личный закон апатрида при отсутствии у него постоянного места жительства? Закон домицилия применяется и при определении личного закона бипатрида (п. 4 ст. 1195 Гражданского кодекса). Личным законом индивида, имеющего статус беженца, является право страны убежища (п. 6 ст. 1195 Гражданского кодекса). Гражданская правоспособность физических лиц – это способность индивида иметь права и обязанности. В праве большинства государств установлена императивная материально-правовая норма.
По общему правилу, личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Коллизионный принцип личного закона индивидов определяет личный статус физических лиц: · Вопросы начала и конца правоспособности, ее содержание и ограничения. Как правило, вопрос содержания правоспособности изымается из сферы действия коллизионного права и подчиняется императивному материально-правовому принципу национального режима. · Вопросы дееспособности лица. · Вопросы личных прав (право на имя, фирму, честь, защиту деловой репутации и т.д.). · Вопросы семейного права (внутренние условия заключения и расторжения брака). · Вопросы наследования движимого имущества. Личный закон физического лица определяет: способность лица иметь права и нести обязанности, дееспособность лица и ее объем.
Эта коллизионная привязка закреплена и в праве многих континентальных стран (Швейцария, Норвегия, Дания). В современном праве наблюдается стремление государств к максимальному расширению их юрисдикции: в большинстве правовых систем при определении личного закона индивида применяется сочетание законов гражданства и домицилия.

Единообразного понимания личного закона нет даже на региональном уровне: в Латинской Америке одни государства придерживаются принципа гражданства (Куба, Коста-Рика, Гондурас, Гаити), другие — принципа домицилия (Аргентина, Бразилия, Гватемала). В Кодексе Бустаманте зафиксировано: «Каждое из государств-участников будет применять в качестве личного закона закон домицилия, или закон гражданства, или те законы, которые уже приняты или будут приняты в его внутреннем законодательстве» (ст.

1. Личный закон физического лица является общим правилом определения права, регулирующего правовое положение физического лица. В соответствии с

настоящим Кодексом личным законом физического лица определяется гражданская

правоспособность физического лица (ст. 1196 ГК РФ), гражданская дееспособность

физического лица (ст. 1197 ГК РФ), право физического лица на имя (ст. 1198

ГК РФ), установление и отмена опеки и попечительства над несовершеннолетними,

недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами,

обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) (ст. 1199

ГК РФ). Таким образом, для определения права, регулирующего все эти вопросы,

будет применяться представленная в настоящей статье вся "шкала" привязок,

сформулированных в виде критериев личного закона физического лица.

Ранее действовавшими Основами ГЗ не было закреплено в нормативно-правовом

плане понятие личного закона физического лица. Поэтому часть из перечисленных

выше вопросов регулировалась специальными коллизионными нормами. Понятие личного

закона физического лица существовало только в научной доктрине.

2. В качестве общего критерия определения личного закона физического

лица является его гражданство, т.е. правовая связь физического лица с определенным

государством. В силу этого личный закон физического лица - это право страны,

гражданином которого это лицо является.

Согласно Закону РФ "О гражданстве Российской Федерации" под иностранным

гражданином понимается лицо, обладающее гражданством иностранного государства

и не имеющее гражданства Российской Федерации. В случае предоставления физическим

лицом наличия подобной правовой связи с иностранным государством и отсутствием

правовой связи с Российской Федерацией его личным законом будет считаться

право соответствующего иностранного государства.

3. Гражданин Российской Федерации может одновременно иметь гражданство

иностранного государства (двойное гражданство) в соответствии с федеральным

законом или международным договором. Однако в целях определения личного закона

физического лица решающее значение будет иметь лишь принадлежность этого лица

к Российском государству: его личным законом будет российское право. В этом

случае неважно, признает ли Российская Федерация правомочность приобретения

российским гражданином гражданства иностранного государства (двойное гражданство)

или нет. Для решения коллизионной проблемы путем выбора российского права

достаточно подтверждения только российского гражданства.

4. Иностранный гражданин может иметь место жительства в Российской Федерации.

Под местом жительства понимается место, где лицо постоянно или преимущественно

проживает согласно ст. 20 ГК РФ.

Во всяком случае именно таким образом российский суд должен квалифицировать

понятие "место жительства физического лица" согласно ст. 1187 ГК РФ. Таким

образом, временное место пребывания физического лица в гостинице, санатории

не может рассматриваться как его последнее место жительства. Ключевым способом

определения последнего места жительства физического лица является установление

его намерения рассматривать свое место нахождения как постоянное, а не временное.

Данное намерение физического лица-иностранца может быть выражено в получении

им разрешения на постоянное проживание и вида на жительство, последующей регистрации

его на территории Российской Федерации по месту жительства или, наоборот,

опровергнуто в случае выдачи российской визы и регистрации его по месту пребывания.

Трудностей для определения намерения иностранных граждан, въезд которых обусловлен

выдачей российской визы, не возникает, так как при ее оформлении подтверждается

временный характер пребывания иностранного гражданина на территории Российской

г. N 5152-Х "О правовом положении иностранных граждан в СССР" и Федерального

1999 г.). Примером правового регулирования регистрации иностранных граждан,

имеющих право на безвизовый въезд в Россию, служит законодательство субъектов

иностранных граждан, имеющих право на безвизовый въезд в Россию" (с изменениями

В случае невозможности установления намерения физического лица-иностранца

рассматривать свое место нахождения как постоянное или временное, российский

суд должен самостоятельно оценить все фактические обстоятельства дела. Конституционный

конституционности положений частей первой и третьей статьи 8 Федерального

въезда в Российскую Федерацию" в связи с жалобой гражданина А.Я.Аванова" признал

противоречащей Конституции правоприменительную практику органов внутренних

дел и судов рассмотрения места жительства как факта, подтвержденного регистрацией.

Таким образом, в случае постоянного или преимущественного проживания

иностранного гражданина в России его личным законом будет считаться российское

право. Данная норма, как и пункт 2 настоящей статьи, предусматривающая отсылку

к отечественному праву, представляет попытку распространить действие российского

права на вопросы, связанные с положением физического лица, который, хотя и

не связан с Российской Федерацией отношениями гражданства, но связан постоянным

или преимущественным местом своего проживания. Это своего рода нововведение,

т.к. в Основах ГЗ личный закон иностранного гражданина определялся только

по иностранному праву, как права страны, гражданство которой имело это физическое

5. До сих пор в комментарии к настоящей статье рассматривались случаи

наличия двойного гражданства. Если лицо является гражданином нескольких иностранных

государств, его личным законом считается право страны, в которой это лицо

имеет место жительство. Исходя из буквального толкования данной нормы правило

об определении личного закона лица, имеющего несколько иностранных гражданств,

не пересекается с правилом об определении российского права в качестве личного

закона иностранного гражданина, постоянно или преимущественно проживающего

в Российской Федерации. Во-первых, лицо не может иметь место жительства по

смыслу российского права в различных государствах. Во-вторых, для целей распространения

более широкого действия российского права на случаи, указанные в настоящей

статье, не имеет значения, сколько иностранных гражданств имеет лицо, постоянно

или преимущественно проживающее в Российской Федерации.

6. Согласно Закону РФ "О гражданстве Российской Федерации" под лицом

без гражданства понимается лицо, не принадлежащее к гражданству Российской

Федерации и не имеющее доказательств принадлежности к гражданству другого

государства. В этом случае настоящая статья так же, как и в случае с лицом,

имеющим несколько иностранных гражданств, отсылает к праву страны, в которой

это лицо имеет место жительства.

7. Согласно Федеральному закону Российской Федерации "О беженцах" под

беженцем понимается лицо, которое не является гражданином Российской Федерации

и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований

по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности

к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне

страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой вследствие

таких опасений, или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны

своего прежнего обычного место жительства в результате подобных событий, не

может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений. Для этой категории

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Комментарий к статье 1195 Гражданского Кодекса РФ

1. Коммент. ст. впервые в российском законодательстве вводит легальное понятие личного закона физического лица, которое ранее существовало только в российской теории международного частного права и в национальном законодательстве ряда государств, а также в некоторых двусторонних международных соглашениях о правовой помощи. Введением коллизионной формулы личного закона устранен пробел в отечественной регламентации таких отношений, тогда как ранее, например, российский суд, разрешая дела, касающиеся правоспособности иностранных граждан или лиц без гражданства, находящихся за границей, не имел возможности ни применять иностранное право, поскольку отсутствовала необходимая коллизионная норма, обеспечивающая привязку к нему рассматриваемого отношения, ни обратиться к российскому материальному праву в силу неприменимости принципа национального режима (см.: Международное частное право: Учеб. / Под ред. Т.К. Дмитриевой. М., 2008. С. 197).

Определение правоспособности, дееспособности, права на имя и т.п. физического лица путем установления его личного закона отражает современную тенденцию доктрины международного частного права и позволяет не предусматривать в последующих статьях части третьей ГК коллизионные привязки для российских граждан, иностранцев или лиц без гражданства.

2. В мировой практике выработано два основных подхода при определении личного закона физического лица. При первом подходе, который присущ государствам континентальной Европы и государствам СНГ, личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет (lex patrio). Если же лицо не имеет гражданства или, напротив, имеет двойное или несколько иностранных гражданств, то его личный закон определяется по общему правилу по законам страны, в которой это лицо имеет место жительства (lex domicili). Для государств общего права, государств Латинской Америки, некоторых государств Европы характерен иной подход, при котором личный закон физического лица определяется, во-первых, правом государства его места жительства; во-вторых, при отсутствии определенного места жительства - правом страны места пребывания и, наконец, при наличии места жительства физического лица в нескольких странах может учитываться гражданство физического лица.

Нетрудно заметить, что при определении личного закона физического лица коммент. ст. придерживается первого подхода: "Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет". Это позволяет достичь большей ясности в определении правового статуса индивидуума, поскольку в отличие от места жительства гражданство, как правило, и более формально, и более стабильно. Вместе с тем нельзя не признать, что в настоящее время происходит взаимное проникновение этих двух подходов, приводящее к смешанной системе личного закона.

3. В п. 2 коммент. ст. регламентируется случай, когда лицо наряду с российским гражданством имеет еще и иностранное гражданство. Конституция допускает, что российский гражданин может иметь гражданство иностранного государства в силу федерального закона или международного договора (ч. 1 ст. 62). Закон о гражданстве содержит понятие двойного гражданства как наличие у гражданина Российской Федерации гражданства (подданства) иностранного государства (ст. 3), а ст. 6 указывает, что гражданин Российской Федерации, имеющий иное гражданство, рассматривается в Российской Федерации только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом.

Приобретение гражданином Российской Федерации иного гражданства не влечет за собой прекращения гражданства Российской Федерации. Такая регламентация отношений означает, что приобретение гражданином Российской Федерации иностранного гражданства допустимо и не противоречит законам Российской Федерации, однако отношение такого гражданина с Россией, в том числе и установление его личного закона, определяется только российским законодательством, а принадлежность к гражданству другого государства не принимается во внимание.

4. Пункт 3 коммент. ст. впервые появился в российском законодательстве с принятием части третьей ГК, представляет собой одностороннюю коллизионную норму и, как уже не раз отмечалось в юридической литературе, отражает стремление увязать два существующих подхода в определении личного статуса физического лица - гражданства и места жительства. В изъятие из общего правила об определении личного статуса на основе права страны гражданства иностранные граждане, т.е. физические лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации и имеющие доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства, проживающие (имеющие место жительства) в Российской Федерации, имеют личным законом российское право. В гражданском законодательстве Российской Федерации установлено, что местом жительства лица признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (п. 1 ст. 20 ГК). Доказательством постоянного или преимущественного проживания иностранного гражданина на территории Российской Федерации является наличие у него разрешения на временное проживание или вида на жительство.

По Закону о правовом положении иностранных граждан разрешение на временное проживание - подтверждение права иностранного гражданина или лица без гражданства временно проживать в Российской Федерации до получения вида на жительство, оформленное в виде отметки в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина или лица без гражданства. Срок действия разрешения на временное проживание составляет три года. Вид на жительство - документ, выданный иностранному гражданину или лицу без гражданства в подтверждение их права на постоянное проживание в Российской Федерации, а также их права на свободный въезд в Российскую Федерацию и выезд из Российской Федерации. Вид на жительство выдается иностранному гражданину на пять лет; по окончании срока действия вида на жительство его срок по заявлению иностранного гражданина может быть продлен на пять лет. Количество продлений срока действия вида на жительство не ограничено (ст. 8).

5. Пункт 4 коммент. ст., как и предыдущий, появился в российском законодательстве с принятием части третьей ГК. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств, но при обязательном отсутствии у него российского гражданства личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Семейный кодекс РФ, принятый ранее, содержит иное правило: при наличии у лица гражданства нескольких государств условия заключения брака для него определяются по его выбору согласно праву одного из этих государств (ст. 156).

В мировой практике при определении личного закона лица, имеющего гражданство нескольких государств, используются две коллизионные привязки: либо это право страны, в которой это лицо имеет место жительства (например, Венгрия, Румыния), либо право страны, с которой у лица имеется наиболее тесная связь (например, Австрия, Италия, Турция).

6. Лицом без гражданства является физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства (ст. 2 Закона о правовом положении иностранных граждан). Личным законом такого лица считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства, т.е. место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (ст. 20 ГК). Постоянное или преимущественное проживание предполагает, что гражданин всегда присутствует в определенном месте, хотя бы в тот или иной промежуток времени его там не было. (См.: Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, частям первой, второй и третьей / Под ред. Т.Е. Абовой, М.И. Богуславского, А.Ю. Кабалкина, А.Г. Лисицына-Светланова. М., 2008. С. 38.)
7. Пункт 6 коммент. ст. посвящен определению личного закона беженца. Согласно Закону о беженцах беженцем является лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе либо политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений, или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного места жительства в результате подобных событий, не может либо не желает вернуться в нее вследствие таких опасений (ст. 1). Лицо признается беженцем в порядке, установленном Законом о беженцах, и ему выдается удостоверение беженца, которое является документом, удостоверяющим личность лица, признанного беженцем. Поскольку беженцы вынужденно покинули страну своего гражданства и по объективным причинам утрачивают с ней связь, то п. 6 коммент. ст. вполне обоснованно устанавливает, что их личным законом считается право страны, предоставившей убежище.

Правовому статусу беженцев посвящена Конвенция о статусе беженцев и Протокол, касающийся статуса беженцев, от 31 января 1967 г., а также Соглашение о помощи беженцам и вынужденным переселенцам.

От беженцев следует отличать лиц, получивших временное убежище, которое предоставляется иностранному лицу или лицу без гражданства, если они имеют основания для признания их беженцами, но ограничиваются заявлением в письменной форме с просьбой о предоставлении возможности временно пребывать на территории Российской Федерации либо не имеют оснований для признания беженцами, но из гуманных соображений не могут быть выдворены (депортированы) за пределы территории Российской Федерации. Таким лицам выдается свидетельство установленной формы. Личный закон таких лиц будет определяться не п. 6 коммент. ст., а либо п. 3, либо п. 5 в зависимости от того, является ли такое лицо иностранцем или апатридом.