Понятие договора коммерческой субконцессии. Договор коммерческой субконцессии

Основной договор коммерческой концессии может предусматривать условие о предоставлении пользователем возможности использования полученного им от правообладателя комплекса прав или его определенной части другим предпринимателям (субконцессия). По условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как правом, как и обязанностью пользователя (см. п. 1 ст. 1029 и абз. 7 ст. 1032 ГК). С помощью субконцессий первоначальный правообладатель фактически еще больше расширяет свои возможности воздействия на соответствующий рынок, а потому он может быть заинтересован в их выдаче.

Итак, по договору коммерческой субконцессии одна сторона (пользователь), заключившая договор коммерческой концессии с правообладателем, обязуется предоставить другой стороне (субпользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора право использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных пользователем по основному договору коммерческой концессии, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. По своей юридической природе данный субдоговор как и основной договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним, длящимся.

Как видно из определения «основного» договора коммерческой концессии, данного в ст. 1027 ГК РФ, правообладатель и пользователь, а значит, и субпользователь (поскольку к договору коммерческой субконцессии согласно п.5 ст. 1029 ГК РФ применяются нормы о договоре коммерческой концессии), являются предпринимателями.

Рассматриваемый договор должен быть заключен в письменной форме под угрозой ничтожности при ее несоблюдении (п.1 ст. 1028). П.2 ст. 1028 ГК РФ содержит положение, что договор подлежит регистрации органом, зарегистрировавшим правообладателя, а если он зарегистрирован за рубежом, соответственно пользователя. Учитывая, что в субконцессии пользователь выступает по отношению к субпользователю в качестве правообладателя, то и регистрировать субдоговор необходимо в органе, зарегистрировавшем пользователя (субпользователя, если пользователь зарегистрирован в иностранном государстве), в том же порядке, в каком регистрируется договор коммерческой концессии [Приказ Минфина РФ от 12 августа 2005 г. N 105н "О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)"(Зарегистрирован в Минюсте РФ 13 сентября 2005 г. Регистрационный N 6997)// Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти от 19 сентября 2005 г. N 38.] Кроме того, договор коммерческой концессии (как и субдоговор) на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков, вновь под угрозой ничтожности.

Правовое регулирование договора коммерческой субконцессии

П.5 ст. 1029 содержит золотое правило правового регулирования субдоговоров: к договору коммерческой субконцессии применяются нормы о договоре коммерческой концессии (Гл. 54 ГК РФ), если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Здесь также следует упомянуть, что ввиду специфики объекта в регулировании рассматриваемого договора особую роль играет право интеллектуальной собственности. Также очевидно, что объединение предпринимателей на основе коммерческой концессии связано с риском возникновения негативных последствий для конкуренции, а значит, является объектом антимонопольного регулирования.

Предмет и иные существенные условия договора коммерческой субконцессии

Предметом договора являются действия пользователя, заключившего договор коммерческой концессии с правообладателем, по предоставлению субпользователю за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора права использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных пользователем по основному договору коммерческой концессии, в том числе, право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д., а кроме того может предусматриваться постоянное техническое и консультативное содействие субпользователю. Субпользователь в свою очередь использует данный комплекс исключительных прав и платит вознаграждение, предусмотренное договором, в форме и порядке, согласованных сторонами.

Ввиду того, что согласно ст. 1027 договор может быть заключен как на определенный, так и на неопределенный срок, однако на случай, если это условие в договоре не определено, презумпции на это условие не существует, условие о сроке является существенным.

Поскольку ст. 1032 ГК содержит положение об обязанности использования фирменного наименования и коммерческого обозначения правообладателя лишь строго определенным в договоре способом, договор должен содержать этот способ.

Договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения вторичному пользователю. Оно не может устанавливаться в соответствии с правилом п. 3 ст. 424 ГК, а является существенным условием данного договора, которое стороны обязаны согласовать.

Права и обязанности сторон договора коммерческой субконцессии

Начнем с того, что договор коммерческой субконцессии стороны могут заключать, только если согласно основному договору возможно заключение субдоговора, причем по условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как правом пользователя, так и его обязанностью (п. 1 ст. 1029 ГК). Договор субконцессии зависит от основного договора, поэтому срок субконцессии не может превышать срока действия основного договора, а недействительность последнего влечет безусловную недействительность субдоговора. (абз. 2 п. 1 и п.2 ст. 1029 ГК).

Основная обязанность пользователя по субдоговору коммерческой концессии - передать комплекс исключительных прав, полученных от правообладателя, в предусмотренном договором объеме. Этой обязанности соответствует право использовать данный комплекс исключительных прав и одновременно обязанность не входить за пределы пользования, установленные договором.

Договор коммерческой субконцессии может определять конкретный объем использования полученных субпользователем прав и информации (например, по стоимости или количеству произведенных товаров или оказанных услуг, использованию их на одном предприятии или на определенном их количестве и т. п.), причем с указанием или без указания территории использования применительно к соответствующей сфере предпринимательской деятельности (например, торговля определенным видом товаров или оказание соответствующих услуг только в данном регионе).

По условиям рассматриваемого субдоговора возможны известные ограничения прав сторон (п. 1 ст. 1033 ГК). Вторичный правообладатель может взять на себя обязательство не предоставлять аналогичные комплексы исключительных прав для использования третьим лицам либо также самому воздерживаться от аналогичной деятельности на данной территории. В этом случае субпользователь, по существу, получает монопольные возможности на соответствующем рынке. Со стороны субпользователя возможны обязательства об отказе от конкуренции с правообладателем на конкретной территории либо об отказе от получения аналогичных прав от конкурентов правообладателя. Это гарантирует пользователю возможности самостоятельного участия на определенном рынке.

Очевидно, что все названные условия не должны нарушать антимонопольных запретов. В противном случае они могут быть признаны недействительными или оспоримыми (абз. 2 п. 1 ст. 1033, ст. 168 ГК).

Вместе с тем закон исключает возможность установления договором условий, по которым вторичный правообладатель получает право определять цену товаров или услуг, реализуемых субпользователем (как в виде конкретной цены, так и путем установления ее верхнего или нижнего предела), либо субпользователь вправе каким-либо образом ограничивать круг своих потребителей-заказчиков (оказывая услуги лишь определенным их категориям либо лицам, имеющим место нахождения или жительства на данной территории). В ином случае речь могла бы идти о жестком разделе рынка (прикреплении потребителей к строго определенному изготовителю или услугодателю), условия сбыта на котором фактически диктовал бы не участвующий в нем правообладатель. Такого рода условия прямо объявлены ничтожными (п. 2 ст. 1033, ст. 168 и 169 ГК). Исключение территориальных ограничений для услугополучателей дает возможность выступать в этом качестве более широкому кругу потребителей, которым субпользователь не вправе отказать в предоставлении соответствующих товаров или услуг, ссылаясь на региональные ограничения сферы своей деятельности по договору.

Договор коммерческой субконцессии, как предпринимательский, всегда является возмездным. Пользователь имеет право на получение вознаграждения от субпользователя, которое может быть в форме разовых ("паушальных") или периодических ("роялти") платежей, отчислений (процентов) от выручки на оптовую цену товаров и т. п. (ст. 1030 ГК). Допустимо и практикуемое в развитых странах сочетание этих способов, обычно состоящее в единовременной выплате после заключения договора и в периодических выплатах оговоренной части от прибыли (отчислений от выручки). Вместе с тем договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения пользователю. Оно не может устанавливаться в соответствии с правилом п. 3 ст. 424 ГК, а является существенным условием данного договора, которое стороны обязаны согласовать.

Поскольку предметом данного договора является разрешение использовать некоторые объекты исключительных прав, необходима также дополнительная регистрация этого договора (в части использования объекта соответствующего исключительного права) в патентном или ином аналогичном ведомстве под страхом признания договора недействительным (ничтожным) (абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК, п. 2 ст. 13 Патентного закона, ст. 27 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров». Выдача и оформление соответствующих лицензий (включая их регистрацию и уплату установленных пошлин и сборов) является обязанностью пользователя (п. 1 ст. 1031 ГК).

Обязанность осуществления регистрации самого договора по общему правилу также лежит на вторичном правообладателе, если, однако, иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 1031 ГК). Вторичный правообладатель обязан также контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых и реализуемых субпользователем на основании договора. Эта обязанность установлена в интересах первоначального правообладателя, поддерживающего таким образом свою коммерческую репутацию, она может и отсутствовать в конкретном договоре.

Обязанности правообладателя, определенные п. 1 ст. 1031 Кодекса, относятся к сформулированным законом императивно. Условия, указанные в п. 2 ст. 1031 сформулированы диспозитивно. Иначе говоря, они могут отсутствовать в договоре, а в некоторых случаях даже составлять обязанность пользователя.

К числу непременных обязанностей субпользователя по концессионному договору ст. 1032 ГК относит, во-первых, уже указанную обязанность использования объектов исключительных прав лишь строго ограниченными в договоре способами, а также неразглашения содержания конфиденциальной коммерческой информации, полученной от контрагента.

Во-вторых, это ряд обязанностей, исполнение которых призвано обеспечить соответствие результатов деятельности субпользователя аналогичным результатам (товарам, работам или услугам) первоначального и вторичного правообладателя: соответствие качества названных результатов, соблюдение инструкций и указаний первоначального и вторичного правообладателя, в том числе о технологии их получения и даже оформлении коммерческих помещений, используемых для их реализации, оказание заказчикам дополнительных (сопутствующих) услуг, которые обычно предоставляет первоначальный правообладатель.

В интересах охраны прав потребителей субпользователь обязан информировать их об использовании им соответствующих объектов первоначального правообладателя в силу договора и субдоговора коммерческой концессии, с тем чтобы не вводить их в заблуждение относительно фактического услугодателя. Все перечисленные обязанности сформулированы императивно.

Традиционные правила гражданского права о субдоговорах в рассматриваемом договоре подвергаются специфической модификации. В частности, в случае досрочного прекращения основного договора, заключенного на срок, либо расторжения договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029 ГК) субпользователь не теряет права, предоставленные по субдоговору, напротив, правообладатель по основному договору автоматически замещает пользователя, т.е. становится непосредственным контрагентом субпользователя (субдоговор поглощается основным договором). Однако первоначальный правообладатель имеет право отказаться от такого замещения.

В этом случае нет отношений правопреемства в классическом виде. Вторичный пользователь не получает прав и обязанностей первичного пользователя, которые тот имел в силу договора коммерческой концессии. Вторичный пользователь сохраняет по отношению к правообладателю только те права и обязанности, которые получил по договору коммерческой субконцессии. Это общее правило действует, если правообладатель явным образом не отказался от принятия на себя прав и обязанностей по договору коммерческой субконцессии. Кроме того, данная норма является диспозитивной и может быть изменена в субдоговоре.

Договор коммерческой субконцессии может быть изменен сторонами в течение срока его действия по общим правилам гражданского права (глава 29 ГК). Однако любые изменения этого договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036). Лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц, в том числе для заказчиков субпользователя.

Любая из сторон договора коммерческой субконцессии имеет право на досрочное расторжение при условии уведомления другой стороны не менее чем за шесть месяцев. Таким же правом обладает и первоначальный правообладатель по основному договору, и если он пожелает воспользоваться таким правом, то обеим сторонам субдоговора придется подчиниться. Представляется, что субпользователя о расторжении субдоговора в связи с расторжением основного договора должен уведомить именно вторичный правообладатель как непосредственный контрагент. При этом досрочное расторжение, как и прекращение договора, заключенного без указания срока, подлежат обязательной регистрации (п. 2 ст. 1037 ГК), как и соответствующее прекращение пользования зарегистрированным объектом исключительного права. С этого момента договор считается прекращенным для третьих лиц, включая заказчиков субпользователя.

Добросовестный субпользователь вправе добиваться заключения договора на новый срок на тех же условиях (п. 1 ст. 1035 ГК). Отказ вторичного правообладателя в заключении договора на новый срок (по существу, в его продлении) может быть связан с его нежеланием использовать далее соответствующие исключительные и иные права, но не может быть обусловлен наличием других потенциальных пользователей. Поэтому согласно п. 2 ст. 1035 ГК вторичный правообладатель может отказать добросовестному субпользователю в заключении договора, если в течение трех лет он не будет заключать аналогичные договоры с другими пользователями (или соглашаться на заключение аналогичных договоров субконцессии) на территории, где действовал прежний договор. В ином случае он обязан либо заключить такой договор с прежним субпользователем (причем на не менее благоприятных для субпользователя условиях, чем в прекратившемся договоре), либо возместить ему все возможные убытки, включая и упущенную выгоду. Разумеется, данная обязанность не распространяется на вторичного правообладателя в случаях ненадлежащего исполнения субпользователем своих обязанностей по договору.

При изменении первоначальным правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, используемых субпользователем по договору, последний сохраняет силу в отношении нового наименования (обозначения) при согласии на это пользователя. Разумеется, договор, как и право пользования фирменным наименованием, в этом случае должны быть изменены и перерегистрированы. Субпользователь же получает право требовать соразмерного уменьшения вознаграждения вторичному правообладателю (ст. 1039 ГК), ибо новое наименование обычно не пользуется такой же коммерческой репутацией, как и прежнее. При несогласии субпользователя на продолжение действия договора он подлежит прекращению с возмещением субпользователю всех причиненных этим обстоятельством убытков. При прекращении установленного соответствующим законом срока действия исключительного права, использовавшегося по договору, он также продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву (ч. 1 ст. 1040 ГК). Разумеется, субпользователь вправе потребовать от вторичного правообладателя соразмерного уменьшения вознаграждения (если иное не предусмотрено договором).

При переходе исключительного права, являющегося объектом основного и субдоговора коммерческой концессии, к другому лицу стороной договора становится новый правообладатель (правопреемник предыдущего правообладателя), а сам договор сохраняет силу (п. 1 ст. 1038 ГК). Это же касается и случаев смерти правообладателя - физического лица, на место которого по общему правилу могут встать его наследники (наследник). Конечно, при этом необходимо соблюдение процедуры принятия наследства, установленной законом, и регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя (иначе он не вправе быть стороной договора). До этого момента осуществление прав и обязанностей первоначального правообладателя возлагается на назначенного нотариусом (осуществляющим меры по охране наследства) управляющего, который действует по правилам о договоре доверительного управления имуществом (ст. 1026 ГК). При невозможности достижения такой ситуации, в том числе при отказе от этого наследников, основной договор прекращается; при этом субдоговор может трансформироваться в основной договор в соответствии с п.3 ст. 1029 ГК РФ.

Ответственность участников правоотношения по договору коммерческой субконцессии

Правила об ответственности в договоре коммерческой субконцессии существенно отличаются от других субдоговоров.

Как правило, в субдоговоре контрагенты отвечают непосредственно и только друг перед другом; сторона основного договора, не являющаяся контрагентом по субдоговору, субъектом ответственности в субдоговоре не является и не отвечает перед третьими лицами за деятельность субконтрагента.

Субпользователь не находится в договорных отношениях с первичным правообладателем. Следовательно, он не может нести непосредственно перед ним ответственность за нарушение своих договорных обязательств. Однако он несет перед первичным правообладателем ответственность за причинение вреда. В силу того, что выбор контрагента (субпользователя) по договору коммерческой субконцессии осуществляется вторичным правообладателем самостоятельно, на него тоже возлагается обязанность участвовать в возмещении вреда, причиненного субпользователем первичному правообладателю: по общему правилу, он несет субсидиарную ответственность перед первоначальным правообладателем за вред, причиненный первоначальному правообладателю действиями субпользователя. Это значит, что право требования к вторичному правообладателю о возмещении вреда первоначальный правообладатель может обратить лишь при невозможности удовлетворить такое требование за счет субпользователя в случае, если последний отказался возместить вред или не смог возместить его полностью или частично в силу нехватки у него средств. Данная норма диспозитивна, поэтому субсидиарная ответственность наступает в том случае, если договором не предусмотрено иное.

Это объясняется тем, что используемые по основному и субдоговору права являются не обязательственными, а исключительными, содержащими в себе не только имущественные, но и неимущественные правомочия. Поэтому их ненадлежащее осуществление во многих случаях причиняет вред непосредственно первоначальному правообладателю, остающемуся неизменным субъектом этих неимущественных правомочий. Вместе с тем вторичный правообладатель не исключается из общей цепочки правоотношений, о чем и свидетельствует субсидиарный характер его ответственности.

В коммерческой концессии согласно абз. 1 ст. 1034 ГК РФ правообладатель несет субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым заказчиками к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, то есть продает покупателям вещи (товары), на которых находятся товарные знаки и другие фирменные обозначения правообладателя, правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (абз. 2 ст. 1034, ст. 322-325 ГК). Эти нормы введены в целях гарантии прав заказчиков и потребителей субпользователя, поэтому в субдоговоре коммерческой концессии первоначальный правообладатель должен солидарно с первичным пользователем нести субсидиарную ответственность по требованиям о ненадлежащем качестве товаров и услуг, реализуемых субпользователем. Если субпользователь является изготовителем, и первоначальный, и вторичный правообладатель несут солидарную ответственность по требованиям о ненадлежащем качестве товаров и услуг, реализуемых пользователем).

Договор коммерческой субконцессии представляет собой фактическое продолжение договора концессии. Можно сказать, что субконцессия развивает концессию и весьма выгодна для владельца передаваемых в пользование исключительных прав.

Такая форма отношений предполагает участие трех заинтересованных лиц. Само понятие субконцессии закреплено в Гражданском кодексе РФ, который устанавливает основные положения таких сделок.

Права вторичных пользователей по договору коммерческой субкомцессии

Особенность соглашений данного вида заключается в том, что владелец тех или иных исключительных прав передает возможность их использования другому лицу.

Такое лицо называется концессионером, который, в свою очередь, заключает соглашение с другим лицом на использование указанных прав. Этот и называется субпользованием.

Таким образом, имеется последовательность юридически значимых действий. Среди основных положений, которые должны учитываться при заключении сделки, следует указать:

• Права и обязанности сторон необходимо прописывать очень подробно. При этом объем прав субконцессионера такой же, как и у концессионера. То есть, права второго участника соответствуют в полном объеме правам, переданным по сделке концессии;
• Обязанности также тождественны концессионному соглашению. То есть, обязанности второго участника заключаются в соблюдении всех условий, которые установлены обладателем прав. Это может быть порядок использования бренда, соблюдение определенной рецептуры или методики;
• Права и обязанности предполагают взаимную ответственность. Получатель комплекса возможностей обязан соблюдать условия сделки и должен нести ответственность за их нарушение.

Таким образом, данное соглашение является вторичным по отношению к сделке концессии.

Договор коммерческой субконцессии ГК РФ

Основные особенности договора коммерческой субконцессии названы выше.

Но еще одним существенным моментом таких сделок является их возмездный характер. Именно поэтому документ называется коммерческим. То есть, получатель прав извлекает из их использования прибыль.

Соответственно, он выплачивает материальное вознаграждение владельцу. В результате — такая форма отношений выгодна и обладателю объекта сделки.

Разработчик рецепта, технологии или владелец бренда достигают расширения своего бизнеса, увеличивается их охват рынка.

В целом, заключение сделок данного вида выгодно всем участникам, поэтому они часто используются в предпринимательской деятельности.

Между тем, договор коммерческой субконцессии регистрируется в налоговых органов. Данный порядок установлен Приказом министерства финансов № 105 от 2005 года.

Срок договора коммерческой субконцессии

Указанные сделки могут заключаться как на конкретный, так и на неопределенный срок. Если срок действия соглашения не указан в документе, то он считается заключенным на неопределенный срок.

Если действие соглашения ограничено во времени, то срок привязывается к соглашению о концессии. По правилу, установленному ГК РФ, период действия субконцессии не может превышать период действия концессии.

Договор коммерческой субконцессии может быть заключен на срок, который определяется сторонами по взаимной договоренности. Это может быть любой период, который стороны сочтут разумным и необходимым. Каких-либо ограничений на этот счет нормы закона не предусматривают.

Стороны договора коммерческой субконцессии

Данные сделки являются двухсторонними. Одной из них, является пользователь. Именно он изначально получил от владельца объекта возможность его использования в своей предпринимательской деятельности.

Соответственно, пользователь передает такую возможность другой стороне соглашения – субпользователю. При этом сама возможность заключения соглашений с субпользователями должна быть предусмотрена изначальным договором между владельцем и первым пользователем.

Еще одним важным обстоятельством является объем возможностей, которые передаются второй стороне. Пользователь может предоставлять полный объем возможностей либо их определенную часть.

Конкретное содержание возможностей субпользователя подробно прописывается в соглашении.

Пример договора коммерческой субконцессии

Соглашение составлено в учетом всех норм и требований закона, в нем содержатся существенные условия сделки и отлично прописаны обязанности сторон, а также взаимная ответственность участников.

«_____» _______________ 2016 г.

______________________________ в лице ______________________________, действующего на основании ______________________________, именуемый в дальнейшем «Вторичный правообладатель », с одной стороны, и ______________________________ в лице ______________________________, действующего на основании ______________________________, именуемый в дальнейшем «Пользователь », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор» , о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Вторичный правообладатель предоставляет Пользователю на срок действия настоящего договора за уплачиваемое вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих ____________________ (далее – Правообладатель), включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (далее – Исключительные права).

1.2. Пользователь вправе использовать Исключительные права, переданные на условиях настоящего договора Вторичным правообладателем на территории ____________________.

2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Вторичный правообладатель обязан :

2.1.1. Передать Пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления Исключительных прав, предоставленных ему по настоящему договору.

2.1.2. Проинструктировать Пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением Исключительных прав.

2.1.3. Обеспечить государственную регистрацию настоящего договора.

2.1.4. Оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников.

2.1.5. Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании настоящего договора.

2.2. Пользователь обязан :

2.2.1. Использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации Вторичного правообладателя указанным в договоре образом.

2.2.2. Обеспечивать соответствие качества производимых им на основе настоящего договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Вторичным правообладателем.

2.2.3. Соблюдать инструкции и указания Вторичного правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования Исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, Вторичным правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав.

2.2.4. Оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя, Вторичного правообладателя.

2.2.5. Не разглашать секреты производства (ноу-хау) Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию.

2.2.6. Информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что они используют коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой субконцессии.

2.3. Ограничения прав Сторон настоящего договора (могут не предусматриваться договором):

2.3.1. Вторичный правообладатель обязуется не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за Пользователем территории (либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории).

2.3.2. Пользователь обязуется :

• не конкурировать с Вторичным правообладателем на территории, на которую распространяется действие настоящего договора в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой Пользователем с использованием принадлежащих Вторичному правообладателю исключительных прав;
• отказаться от получения по договорам коммерческой концессии (субконцессии) аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) Правообладателя, Вторичного правообладателя;
• согласовывать с Вторичным правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных Исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

3. ПОРЯДОК ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ

3.1. ______________________________.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. Вторичный правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к Пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) Пользователем по настоящему договору.

4.2. По требованиям, предъявляемым к Пользователю как изготовителю продукции (товаров), Вторичный правообладатель отвечает солидарно с Пользователем.

5. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ

5.1. Вознаграждение за пользование Исключительными правами составляет __________ рублей, в том числе НДС.

6. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ

6.1. Условия настоящего договора, а также любая информация, полученная сторонами в связи с исполнением настоящего договора, конфиденциальны и не подлежат разглашению в течение действия настоящего договора и в течение ____________________ после его прекращения.

6.2. Стороны обязуются не использовать полученную друг от друга конфиденциальную информацию в целях, не связанных с исполнением настоящего договора.

6.3. В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения условий настоящего договора по обеспечению конфиденциальной информации виновная сторона обязуется возместить другой стороне причиненные убытки.

7. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

7.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и действует до «_____» _______________2016 г.

7.2. Каждая из сторон настоящего договора вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за ____________________ до даты расторжения.

7.3. Досрочное расторжение настоящего договора подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

7.4. Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный Пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения настоящего договора. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

8. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

8.1. Все споры или разногласия, возникающие между сторонами по настоящему договору или в связи с ним, разрешаются путем переговоров между сторонами.

8.2. В случае невозможности разрешения разногласий путем переговоров между сторонами они подлежат рассмотрению в арбитражном суде в установленном порядке.

8.3. Во всем остальном, не предусмотренном настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

8.4. Всякие изменения или дополнения к настоящему договору будут действительны, если они будут совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями сторон по договору.

8.5. Настоящий договор составлен в __________ экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

9. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Вторичный правообладатель

Пользователь Юридический адрес:________________________________________ Почтовый адрес:________________________________________ ИНН/КПП:______________________________ Телефон/факс:____________________ Расчетный счёт:______________________________ Наименование банка:______________________________ Корреспондентский счёт:______________________________ БИК:____________________

10. ПОДПИСИ СТОРОН

Вторичный правообладатель _________________

Пользователь _________________

Статья 1029 Гражданского Кодекса РФ предусматривает возможность заключения пользователем договора коммерческой концессии с другими лицами и передачи последним на основе такого договора всего или части комплекса исключительных прав, полученных пользователем от правообладателя. Передача комплекса прав и их реализация «вторичными» пользователями основывается на системе субконцессий. В зависимости от условий конкретного договора предоставление субконцессий может быть как правом, так и обязанностью пользователя.

Таким образом, «коммерческая субконцессия - это договор, в соответствии с которым пользователь обязуется передать субпользователю весь комплекс полученных им от правообладателя по договору коммерческой концессии прав или их часть». Таким образом, с момента заключения договора коммерческой субконцессии пользователь по отношению к субпользователю становиться правообладателем. Договор коммерческой субконцессии может быть заключен только в том случае, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии. К договору коммерческой субконцессии применяются такие же правила, что и к договору коммерческой концессии.

Договор коммерческой субконцессии заключается на основе договора концессии, в котором должны быть прямо предусмотрены право (или обязанность) пользователя предоставлять третьим лицам субконцессии и условия их предоставления. По договору субконцессии пользователь выступает в роли вторичного правообладателя, а другая сторона - в роли вторичного пользователя. Предоставленные на основе субконцессии исключительные права производны от прав, полученных пользователем по основному договору и их объем не может выходить за пределы прав пользователя. При использовании системы субконцессий первичный пользователь берет на себя дополнительные организационные и управленческие функции, которые нередко становятся для него основными. Вторичный пользователь отвечает непосредственно перед правообладателем за причиненный ему вред, хотя и не состоит с ним в прямых договорных отношениях. К пользователю в этом случае могут предъявляться требования в порядке субсидиарной ответственности, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

Результат, аналогичный системе субконцессий, может быть достигнут также с помощью комбинации франчайзинга с другими договорами. Например, стороны могут договориться о том, что пользователь по договору коммерческой концессии будет привлекать других пользователей и впоследствии выполнять по отношению к ним отдельные организационные и управленческие функции, действуя как представитель правообладателя (то есть его поверенный или агент). Однако в этом случае все новые пользователи будут связаны договорами коммерческой концессии не с первичным пользователем, а непосредственно с правообладателем.

Таким образом, договор субконцессии порождает не только прямые отношения между сторонами договора, но и опосредованные отношения между вторичным пользователем и основным правообладателем. Каждая субконцессия оформляется в том же порядке, как и основная лицензия: вноситься в реестр, где зарегистрировано фирменное наименование, товарный знак, иные объекты интеллектуальной собственности, принадлежащие основному правообладателю, в качестве обременения этих прав. Таким образом, трансформация субконцессии в концессию по сути означает преобразование уже существовавших опосредованных отношений между этими сторонами в прямые договорные отношения.

Итак, преобразование субконцессии в коммерческую концессию создает своеобразные дополнительные гарантии экономических интересов правообладателя, который заинтересован в расширении хозяйственного оборота своих фирменных наименований и коммерческих обозначений, а также вторичного пользователя, который может продолжить свою хозяйственную деятельность на тех же условиях, на которые он рассчитывал, заключая договор коммерческой субконцессии.

г. _______________ "__"___________ ____ г. ______________________________________________, именуем___ в дальнейшем (наименование или Ф.И.О. индивидуального предпринимателя) "Правообладатель", в лице ______________________, действующ___ на основании ______________________, с одной стороны, и _______________________________, (наименование или Ф.И.О. индивидуального предпринимателя) именуем___ в дальнейшем "Пользователь", в лице ___________________________, действующ___ на основании ____________________________, с другой стороны, а совместно именуемые "Стороны", заключили настоящий Договор о нижеследующем: 1. Предмет Договора 1.1. В соответствии с настоящим Договором Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих Правообладателю, включающий право на товарный знак __________ _________________, знак обслуживания _______________________, а также права на _______________________________________________________________________, (указать другие объекты исключительных прав) в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). 1.2. Права Правообладателя в отношении комплекса исключительных прав, являющихся предметом настоящего Договора, вытекают из договора коммерческой концессии N _____ от "__"___________ ____ г., заключенного Правообладателем с Первичным правообладателем - ___________________________________________. (полное наименование первичного правообладателя)

1.3. Пользователь вправе использовать комплекс исключительных прав, деловую репутацию и коммерческий опыт Правообладателя в сфере _________________________ (продажи товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществления иной торговой деятельности, выполнения работ, оказания услуг) на территории _________________________.

1.4. Настоящий Договор заключен сроком до "__"___________ ____ г.

2. Права и обязанности Сторон

2.1. Правообладатель обязан:

2.1.1. Передать Пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по настоящему Договору.

2.1.2. Обеспечить государственную регистрацию настоящего Договора.

2.1.3. Оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников.

2.1.4. Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании настоящего Договора.

2.2. Правообладатель вправе:

2.2.1. Требовать от Пользователя соблюдения условий настоящего Договора.

2.2.2. Осуществлять проверку использования Пользователем исключительных прав, переданных по настоящему Договору.

2.2.3. Требовать от Пользователя возмещения убытков, причиненных несоблюдением (не надлежащим соблюдением) условий настоящего Договора.

2.3. Пользователь обязан:

2.3.1. Использовать при осуществлении предусмотренной настоящим Договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации Правообладателя указанным в Договоре образом.

2.3.2. Обеспечивать соответствие качества производимых им на основе Договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Правообладателем.

2.3.3. Соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по настоящему Договору прав.

2.3.4. Оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя.

2.3.5. Не разглашать секреты производства (ноу-хау) Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию.

2.3.6. Информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

2.4. Пользователь вправе:

2.4.1. Требовать от Правообладателя соблюдения условий настоящего Договора.

2.4.2. Требовать от Правообладателя возмещения убытков, причиненных несоблюдением (не надлежащим соблюдением) условий настоящего Договора.

3. Размеры и порядок уплаты вознаграждения Правообладателю

3.1. Пользователь выплачивает Правообладателю вознаграждение в форме ____________________________________ (фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых Правообладателем для перепродажи, или в иной форме).

3.2. Вознаграждение уплачивается путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет Правообладателя, указанный в настоящем Договоре.

3.3. Уплата вознаграждения осуществляется ежемесячно (или: ежегодно, ежеквартально) в срок до _______________.

4. Ответственность Сторон

4.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору Стороны несут ответственность, предусмотренную настоящим Договором и действующим законодательством РФ.

4.2. В случае просрочки уплаты вознаграждения Правообладатель вправе потребовать от Пользователя уплатить неустойку в размере _____% от суммы задолженности за каждый день просрочки.

5. Форс-мажор

5.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего Договора в результате обстоятельств чрезвычайного характера, которые Стороны не могли предвидеть или предотвратить.

5.2. При наступлении обстоятельств, указанных в п. 5.1 настоящего Договора, каждая Сторона должна без промедления известить о них в письменном виде другую Сторону.

Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по возможности, дающие оценку их влияния на возможность исполнения Стороной своих обязательств по настоящему Договору.

5.3. В случае наступления обстоятельств, предусмотренных в п. 5.1 настоящего Договора, срок выполнения Стороной обязательств по настоящему Договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.

5.4. Если наступившие обстоятельства, перечисленные в п. 5.1 настоящего Договора, и их последствия продолжают действовать более двух месяцев, Стороны проводят дополнительные переговоры для выявления приемлемых альтернативных способов исполнения настоящего Договора.

6. Разрешение споров

6.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении условий настоящего Договора, Стороны будут стремиться разрешать путем переговоров.

6.2. Споры, не урегулированные путем переговоров, разрешаются в судебном порядке, установленном действующим законодательством РФ.

7. Порядок изменения и расторжения Договора

7.1. Настоящий Договор может быть изменен в соответствии с правилами, установленными действующим законодательством РФ. Любое изменение настоящего Договора подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

7.2. Любая из Сторон вправе в любое время отказаться от настоящего Договора, уведомив об этом другую Сторону за _____ (не менее шести) месяцев.

7.3. Правообладатель вправе отказаться от исполнения настоящего Договора полностью или частично в случае:

7.3.1. Нарушения Пользователем условий Договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг.

7.3.2. Грубого нарушения Пользователем инструкций и указаний Правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям настоящего Договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав.

7.3.3. Нарушения Пользователем обязанности выплатить Правообладателю вознаграждение в установленный настоящим Договором срок.

7.4. Односторонний отказ Правообладателя от исполнения настоящего Договора возможен в случае, если Пользователь после направления ему Правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

7.5. В случае прекращения принадлежащего Правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных Пользователю по настоящему Договору, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом настоящий Договор прекращается.

8. Ограничения прав Сторон

8.1. Настоящим Договором предусмотрены следующие ограничения прав:

8.1.1. Обязательство Правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за Пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

8.1.2. Обязательство Пользователя не конкурировать с Правообладателем на территории, на которую распространяется действие настоящего Договора в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой Пользователем с использованием принадлежащих Правообладателю исключительных прав.

8.1.3. Отказ Пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) Правообладателя.

8.1.4. Обязательство Пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих Правообладателю исключительных прав по установленным Правообладателем ценам, а равно обязательство Пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей.

8.1.5. Обязательство Пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной настоящим Договором территории.

8.1.6. Обязательство Пользователя согласовывать с Правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по настоящему Договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

9. Заключительные положения

9.1. Настоящий Договор подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и вступает в силу с момента его регистрации.

9.2. Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный Пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения настоящего Договора.

9.3. Изменение и расторжение настоящего Договора подлежит государственной регистрации в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

9.4. Настоящий Договор составлен в трех экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из Сторон и один экземпляр для федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, осуществляющего регистрацию договоров концессии (субконцессии).

9.5. В случае признания основного договора коммерческой концессии N _____ от "__"___________ ____ г. недействительным настоящий Договор также становится недействительным.

9.6. Во всем остальном, что не урегулировано настоящим Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

10. Реквизиты и подписи Сторон

Пользователь Правообладатель ________ "_________________________" ________ "_________________________" Юридический/почтовый адрес: ________ Юридический/почтовый адрес: ________ ____________________________________ ____________________________________ ИНН/КПП ____________________________ ИНН/КПП ____________________________ ОГРН _______________________________ ОГРН _______________________________ Расчетный счет _____________________ Расчетный счет _____________________ в ____________________________ банке в ____________________________ банке К/с ________________________________ К/с ________________________________ БИК ________________________________ БИК ________________________________ Руководитель Руководитель ____________________/_______________ ____________________/_______________ (Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.) (подпись) М.П. М.П.