Прежде всего, необходимо различать понятие аванса и задатка. Они имеют существенные различия. Задаток - это некоторая денежная сумма, которая является доказательством исполнения сделки, например купли-продажи квартиры. При выборе варианта можно составить соглашение, по которому деньги передаются продавцу в виде задатка. Это точно отмечается в договоре, именно пишется "задаток ", а не аванс. Разница в том, что при отказе покупателя от сделки, продавец оставляет у себя всю сумму задатка. Если отказ последовал от продавца, например, найден другой более выгодный покупатель, продавец должен вернуть задаток в двойном размере. Такая процедура прописана в статьях закона и должна исполняться. Если имеется нарушение по возврату задатка, то можно обратиться в суд.

Аванс - это денежная сумма, вносимая в зачет будущего платежа. Аванс не имеет строгого понятия и при оплате возвращается. Аванс не служит обязательным средством заключения договора. При составлении договора купли-продажи, на предварительном этапе, при передаче аванса или задатка необходимо составить расписку на получение денег. Но в расписке четко указать, что означает данная сумма. Если вы имеете твердое намерение на сделку, то расписку можно оформить как задаток. Эта форма дисциплинирует продавца, и он не будет искать другого более выгодного покупателя, также сам покупатель постарается совершить сделку.

Правила составления расписки по задатку и авансу

Расписка по авансу или задатку не имеет строгой формы оформления и поэтому может составляться в свободной форме. Главное расписка должна быть составлена получателем задатка или аванса собственной рукой. В расписке указывают имя, отчество, фамилия продавца (получателя) задатка, данные покупателя, место регистрации, денежную сумму в цифрах и прописью, в конце написать деньги пересчитаны и получены. В расписке стоит указать срок возврата задатка и условия возвращения. Такая расписка будет иметь форму долговой расписки и в случае чего может быть представлена в суде. Главное в расписке указать задаток это или аванс. Каждый из них является платежным средством, но с разным значением.

Такую систему предварительной платы придумали риэлторы для того, чтобы обезопасить сделки и чтобы меньше было отказов. Правильно составленная расписка становится очень важным юридическим, финансовым документом, она не может быть признана безденежной.

По-другому составляется долговая расписка между предприятиями и организациями. Они имеют вид договоров, в которых прописывают, какая предварительная оплата, будет считаться задатком, условия возврата задатка при изменении обстоятельств или при расторжении договора о поставке в одностороннем порядке. Любая сторона при нарушении договора имеет право обратиться в суд или договориться самостоятельно.

Подсудность при возвращении задатка или аванса

Как определить подсудность Она определяется исходя из стоимости иска. Если стоимость задатка со всеми процентами и неустойками составляет менее 50 000 рублей, то дело будет рассматриваться в мировом суде, если размер задатка больше 50 000 рублей, то рассмотрение дела проводится в суде общей юрисдикции. Эти правила подсудности относятся к финансовым спорам между физическими лицами. Если споры возникают между организациями, то обращаются в арбитражный суд. При споре между юридическим лицом и физическим разбирательство проводится в суде общей юрисдикции.

Цена иска непосредственно исходит из стоимости задатка, процентов за пользование денежными средствами за время удержания, процентная ставка исчисляется исходя из ставки рефинансирования на момент подачи искового заявления, неустойка, прописанная в договоре, потерянная выгода, ущерб. Цена иска рассчитывается на момент подачи иска и отсюда выбирается подсудность, на основании этого рассчитывается государственная пошлина, которая оплачивается в банке, а квитанция прикладывается в иску. Важно знать, что заявление подается по месту нахождения ответчика или организации. Если место регистрации неизвестно или лицо без регистрации, то обращаются по последнему месту пребывания ответчика .

Если истец или ответчик не знают, куда и как обратиться, как подсчитать сумму иска обращаются в юридическую фирму к адвокату или юристу по взысканию долгов , для досудебного или судебного рассмотрения дела.

Досудебное и судебное рассмотрение дела по возврату задатка или аванса

Для возврата задатка или аванса можно пойти по мирному пути, то есть вернуть деньги по договоренности. Такие переговоры обычно проводят юридические отделы организаций , а физическое лицо может с помощью адвоката направить претензию другому физическому лицу, в котором потребует возврата задатка , причем может указать, что при невозвращении в срок будет обращение в суд, тогда истец потребует задаток, проценты и недополученную прибыль. Для физических лиц, это часто дает положительный результат. Юридическим лицам чаще приходится обращаться в суд для возвращения аванса или задатка.

В суд подается исковое заявление, договор купли-продажи, предварительный договор, квитанция об оплаченной государственной пошлины, документ о представительстве в суде, любые почтовые отправления связанные с переговорами. Чтобы достаточно быть уверенным, что деньги будут возвращены, можно в суд подать заявление об обеспечении риска, то есть просить суд наложить арест на имущество стоимостью в цену иска . Такое заявление будет принято судом и рассмотрено, но решение может быть разным, суд может не удовлетворить требование, для суда необходимы веские доводы, что истец может продать имущество и тем самым на вернуть задаток. Суд также рассматривает этот вопрос в разумных пределах.

Возврат аванса или задатка у физических лиц основано на составленном ранее договоре и условиях возврата. У юридического лица все обстоит иначе, обычно задаток или аванс составляет проценты от общего контракта, а это не маленькая сумма. Поэтому ответчику важно вернуть хотя бы часть суммы. Возврат осуществляется по решению суда или согласно условиям договора. Но ответчик может просить суд вернуть часть задатка и или весь задаток. Если ответчик докажет, что деньги не были потрачены на выполнение заказа или потрачена часть, то можно вернуть не истраченные деньги, это можно обосновать как, незаконное обогащение. Если суд примет решение вернуть определенную сумму, то ответчик обязан будет ее вернуть. При не выполнении решения суда исполнительный лист передается судебным приставам для принудительного взыскания долга. Приставы разыскивают имущество должника, его банковские счета и накладывают арест на сумму иска, выплаты производятся по исполнительному листу.

Юридическая помощь по взысканию задатка или аванса

Прежде, чем обратиться в суд с иском, необходимо разобрать, что у вас задаток или аванс . Если вы в этом не разбираетесь, то обратитесь к юристу . Обычно, когда составляют договор юристы, они знают правила написания долговых договоров и не делают ошибки. Когда это делается самостоятельно, то можно допустить непоправимую ошибку, тогда возврат денег при срыве сделки будет осложнен. Иногда граждане пишут расписку дома, записывают свои данные и покупателя, но потом выясняется, что расписку можно представить как безденежную. Это значит, что расписку дал, а деньги не брал. В этом деле даже свидетели не помогут. Все, что будет сказано словами без документов, не принимается судом, так как человека можно оговорить.

Чтобы не было таких проблем, необходимо дать написать правильно договор юристу. Если все-таки возникли проблемы, то опять же стоит обратиться за профессиональной помощью в юридическую фирму. Юрист просмотрит все представленные документы и на основании этого сделает заключение со ссылками на статьи закона и проведет экспертизу договоров. Это будет только консультация, она конечно много не даст. Далее может быть комплексная услуга или отдельные юридические услуги. При комплексном выполнении задания юрист соберет документы, напишет иски, подаст их в суд и по желанию клиента может представлять его в суде и работать до вынесения окончательного решения. По желанию клиент может присутствовать на заседаниях суда. Юрист в процессе ведения дела всегда делает отчеты для клиента. Стоимость юридических услуг исчисляется из цены иска и его сложности, но например написание документов имеет фиксированную стоимость.

Следует отметить, что наибольшее количество обращений по взысканию задатка или аванса в Москве и Московской области. Это связано с большими ценами на жилье и большим рынком продаж и покупкой квартир. Юристы по возврату задатка, аванса, долга, залога работают в Москве профессионально и быстро, выезжают в областные суды.

Верховный Суд Республики Башкортостан

ВЕРХОВНЫЙ СУД

РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

дело № 33-14921/12

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Хайрутдинова Д.С.

судей Кривцовой О.Ю.

Троценко Ю.Ю.

при секретаре Усманове И.И.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе представителя Любарского С.В. - Притыкина С.В. на решение Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 24 октября 2012 года, которым постановлено:

Исковые требования Любарского С.В. к Галимхановой Л.М. о взыскании суммы задатка в двойном размере удовлетворить частично.

Заслушав доклад судьи Троценко Ю.Ю., судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Любарский С.В. обратился в суд с иском о взыскании с Галимхановой Л.М. денежной суммы в размере... рублей как задатка в двойном размере, обосновав требования тем, что между ним и ответчиком была достигнута договоренность о купле-продаже квартиры, расположенной по адресу: ..., в подтверждение чего истец передал ответчику по соглашению от... года задаток в сумме... рублей. Поскольку Галимханова отказывает истцу в продаже квартиры, так и в возврате переданных денег, то истец просит взыскать с ответчика двойную сумму задатка в размере... рублей, а также расходы по оплате государственной пошлины и за составление доверенности.

Рассмотрев заявленные требования по существу, суд постановил приведенное выше решение.

Не согласившись с принятым решением, представитель Любарского С.В. - Притыкин С.В. обратился в апелляционную инстанцию Верховного суда Республики Башкортостан с апелляционной жалобой, указав, что суд первой инстанции удовлетворил исковые требования истца лишь частично на том основании, что сумма денежных средств, полученная в качестве задатка по соглашению не является таковой, а является лишь авансом, при этом... рублей из полученных ответчиком... рублей, вовсе не подлежат возврату истцу. Полагает, что довод суда о том, что истцом не доказан факт получения ответчиком денежных средств в размере... рублей несостоятелен, поскольку между истцом и ответчиком было заключено соглашение о задатке, которое соответствует всем условиям и требованиям ст. 380 ГК РФ, в заключенном соглашении четко указано, что ответчику переданы денежные средства в размере... рублей (... рублей - в день заключения соглашения и... рублей - ... года) в качестве задатка, ответчик при допросе следователем не отрицала факт получения денежной суммы от истца именно в размере... рублей и именно в качестве задатка, что отражено в представленном к иску постановлении об отказе в возбуждении уголовного дела.

Лица, участвующие в деле и не явившиеся на апелляционное рассмотрение дела, о времени и месте рассмотрения извещены надлежащим образом.

В судебном заседании апелляционной инстанции Верховного суда Республики Башкортостан представитель Любарского С.В. - Притыкин С.В. поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, жалобу удовлетворить.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя Любарского С.В. - Притыкина С.В., судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с п. 3, 4 ч. 1 ст. 330 ГПК РФ основаниями для изменения решения суда в апелляционном порядке являются несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального.

При рассмотрении данного дела такие нарушения, в том числе существенные нарушения норм материального права, допущены судом первой инстанции.

В соответствии с п. 1 ст. 380 Гражданского кодекса РФ задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Согласно п. 1 ст. 381 Гражданского кодекса РФ при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен.

В силу п. 2 ст. 381 Гражданского кодекса РФ, если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Из анализа указанных норм права следует, что задаток согласно ст. 329 Гражданского кодекса РФ является одним из способов обеспечения исполнения возникшего обязательства. Основная цель задатка - предотвратить неисполнение заключенного договора. Гражданский кодекс Российской Федерации не исключает возможности обеспечения задатком предварительного договора (ст. 429 Гражданского кодекса РФ), предусматривающего определенные обязанности сторон по заключению в будущем основного договора и применения при наличии к тому оснований (уклонение стороны от заключения основного договора) обеспечительной функции задатка, установленной п. 2 ст. 381 Гражданского кодекса РФ.

Из материалов дела усматривается, что по соглашению о задатке от... года Галимханова Л.М. намеривалась продать квартиру №... в доме №... по... в срок до... года за сумму... рублей, получив от истца задаток в размере... рублей, который включен в цену объекта.

В соглашении о задатке указано, что продаваемое имущество принадлежит Галимхановой Л.М. и находится в....

Пунктом 6 соглашения о задатке предусматривалось, что в случае отказа «Продавца» продать «Недвижимость», задаток возвращается «Покупателю» в двойном размере.

Удовлетворяя исковые требования частично, суд исходил из того, что только денежные средства в размере... рублей были получены Галимхановой Л.М., что подтверждается соглашением, имеющимся в материалах дела.

Между тем, суд первой инстанции отклоняет довод истца о передаче им ответчику... рублей, как полученных по соглашению в размере... рублей, а затем... рублей, поскольку в соглашении указано, что ответчик получила от истца... рублей, которые и подлежат взысканию. Постановление об отказе в возбуждении уголовного дела не является доказательством в получении ответчиком денежной суммы как задатка от истца, в силу ст. 61 ГПК РФ.

Однако с таким выводом суда первой инстанции судебная коллегия согласиться не может.

В п.3 соглашения о задатке от... года указано, что в обеспечение взаимных обязательств по предстоящему отчуждению прав собственности на «недвижимость» «Покупатель» передает «Продавцу», «Продавец» принимает от «Покупателя» задаток в размере... (...) который входит в цену объекта.

Кроме того, в вышеуказанном соглашении Галимханова Л.М. собственноручно составила приписку: «Получила... (...) рублей».

Между тем, из имеющегося в материалах дела постановления об отказе в возбуждении уголовного дела следует, что Галимханова Л.М., не отрицала факта получения денежных средств в сумме... (...) рублей от Любарского С.В., указала на то, что денежные средства были взяты в качестве задатка покупки квартиры, намерений не отдавать Любарскому С.В. долга у нее нет.

В силу положений ст. 61 ГПК РФ данное обстоятельство имеет преюдициальное значение.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что судом первой инстанции была дана неверная оценка имеющимся в материалах дела доказательствам, в связи с чем решение суда подлежит отмене с вынесением нового решения о частичном удовлетворении требований истца о взыскании с ответчика денежной суммы в размере... рублей.

Вместе с тем, судебная коллегия приходит к выводу о том, что в остальной части исковые требования удовлетворению не подлежат, поскольку сумма «задатка» в размере... рублей была передана при отсутствии между сторонами договора купли-продажи квартиры, и поэтому она не может рассматриваться как «задаток», а является авансом, подлежащим возврату истцу ответчиком. Задатком не может обеспечиваться обязательство, возникновение которого лишь предполагается, поскольку обязательство, возникающее на основе соглашения о «задатке», является акцессорным (дополнительным) и, следовательно, оно производно и зависимо от основного (обеспечиваемого задатка) обязательства, оно может существовать лишь при условии существования основного обязательств.

Поскольку размер удовлетворенных исковых требований изменен, судебная коллегия, с учетом положений ст. 98 ГПК РФ, положений ст. 333.19 НК РФ, приходит к выводу о взыскании с ответчика в пользу Любарского С.В. государственной пошлины в размере... руб.

Учитывая, что обстоятельства, имеющие значение для дела, судом установлены, но допущено нарушение норм материального права, судебная коллегия находит возможным, отменяя судебное постановление, принять новое решение о частичном удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 328, 330 ГПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

решение Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 24 октября 2012 года отменить, по делу вынести новое решение.

Исковые требования Любарского С.В. к Галимхановой Л.М. о взыскании сумма задатка в двойном размере удовлетворить частично.

Взыскать с Галимхановой Л.М. в пользу Любарского С.В. ... рублей и расходы по оплате госпошлины в размере... рублей.

В остальной части иска Любарского С.В. отказать.

Председательствующий Д.С. Хайрутдинов

Судьи О.Ю. Кривцова

Ю.Ю. Троценко

Справка: судья Проскурякова Е.Н.

Решения судов, основанные на применении норм статей 380, 381 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ст. 380 ГК РФ. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке

Ст. 381 ГК РФ. Последствия прекращения и неисполнения обязательства, обеспеченного задатком

Судебная практика

Решение № 2-588/2018 2-588/2018~М-538/2018 М-538/2018 от 26 сентября 2018 г. по делу № 2-588/2018

Сасовский районный суд (Рязанская область) - Гражданские и административные

Условия договора, выразившееся в отказе от заключения основного договора, в связи с отсутствием у нее оформленных документов на объекты. Со ссылкой на п.2 ст. 381 ГК РФ считает, что ответчик должна уплатить ей двойную сумму задатка за неисполнение предварительного договора. Истец Татар О.В. в судебном заседании исковые требования поддержала по изложенным...

Решение № 2-464/2018 2-464/2018~М-394/2018 М-394/2018 от 25 сентября 2018 г. по делу № 2-464/2018

Руднянский районный суд (Смоленская область) - Гражданские и административные

Задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного п. 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. 3 ст. 380 ГК РФ). В силу пунктов 1 и 2 ст. 381 ГК РФ при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст. ...

Решение № 2-571/2018 2-571/2018~М-532/2018 М-532/2018 от 25 сентября 2018 г. по делу № 2-571/2018

Зеленоградский районный суд (Калининградская область) - Гражданские и административные

Долотова, получив задаток, от заключения основного договора уклонилась, задаток вернуть отказалась, перестала отвечать на телефонные звонки. Ссылаясь на положения ст.ст. 421, 309, 310, 329, 380 , ч.2 ст. 381 ГК РФ, просил взыскать с Долотовой В.М. в пользу Добровольского А.С. сумму задатка в двойном размере – 100000 рублей, расходы по оплате...

Решение № 2-1363/2018 2-1363/2018~М-1326/2018 М-1326/2018 от 21 сентября 2018 г. по делу № 2-1363/2018

Куйбышевский районный суд г. Самары (Самарская область) - Гражданские и административные

Заключить основной договор, он не будет заключен, либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор (пункт 6). Согласно п. 1 ст. 380 Гражданского кодекса Российской Федерации задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора...

Решение № 2-3972/2018 2-3972/2018~М-3152/2018 М-3152/2018 от 20 сентября 2018 г. по делу № 2-3972/2018

Ленинградский районный суд г. Калининграда (Калининградская область) - Гражданские и административные

До настоящего время квартира с прописанными в ней лицами находится в собственности ответчицы. В связи с изложенным, руководствуясь ст.ст.309-310, п.2 ст. 381 ГК РФ, истица просила суд взыскать в свою пользу с Давидян Г.А. сумму задатка, уплаченного по договору от 26 июня 2018 года, в двойном размере, т....

Решение № 2-442/2018 2-442/2018~М-459/2018 М-459/2018 от 18 сентября 2018 г. по делу № 2-442/2018

Барышский городской суд (Ульяновская область) - Гражданские и административные

РФ, исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. В силу требований ст. 380 Гражданского кодекса РФ, задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и...

Решение № 2-669/2018 2-669/2018~М-662/2018 М-662/2018 от 18 сентября 2018 г. по делу № 2-669/2018

Большеглушицкий районный суд (Самарская область) - Гражданские и административные

Передал ответчику в качестве обеспечения задаток в размере 50 000 руб. В качестве правового обоснования иска указаны нормы ст. ст. 429 п. п. 2, 4, 380 п. 4, п. 2 ст. 381 ГК РФ. В судебном заседании истец Кожемякин В. В. и его представитель адвокат Усманов М. С. исковые требования поддержали, просили их...

Решение № 2-3213/2018 2-3213/2018~М-2502/2018 М-2502/2018 от 18 сентября 2018 г. по делу № 2-3213/2018

Ленинский районный суд г. Смоленска (Смоленская область) - Гражданские и административные

ДД.ММ.ГГГГ они повторно обратились к нему с просьбой продать объект, в ДД.ММ.ГГГГ объект был продан. В соответствии с п.1 ст. 380 ГК РФ задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в...

Как вернуть задаток по предварительному договору?

Как вернуть задаток по предварительному договору? Ответ на этот вопрос зависит от обстоятельств заключения и исполнения предварительного договора. После внесения изменений в ГК РФ изменился подход к юридической квалификации этого платежа. Рассмотрим нюансы ниже.

Понятие и функции задатка

Задаток — это определенная сторонами сумма, которая выполняет несколько функций:

• Платежную. Вносится в счет оплаты товаров, работ, услуг.
• Обеспечительную. Гарантирует выполнение обязательств обеими сторонами (может быть удержана при отсутствии дальнейшей оплаты или взыскана при отсутствии встречного исполнения путем передачи вещи или выполнения действий).
• Доказательственную. Подтверждает наличие соглашения. По традиции ст. 380 ГК РФ содержит такое указание, но рассчитывать на прямое применение нормы в этой части не стоит (см. апелляционное определение Курганского областного суда от 23.08.2016 по делу № 33-3040/2016, где судом не приняты во внимание в качестве доказательств наличия правоотношений ни расписка о получении задатка, ни копия предварительного договора).

В настоящее время актуально установление различий между задатком и сходным способом обеспечения — обеспечительным платежом (ст. 381.1 ГК РФ). Отличия задатка состоят в том, что он:

1. Должен быть поименован в этом качестве.
2. Вносится только деньгами.

До 01.06.2015 одной из наиболее острых проблем было определение возможности применения задатка в предварительном договоре. При купле-продаже объектов недвижимости практика установления задатка была общепринятой.

Для целей возврата задатка наиболее важным вопросом является квалификация платежа по предварительному договору.

Задаток в предварительном договоре

О составлении предварительного договора можно прочитать в наших статьях Как составить предварительный договор - форма по ГК РФ ?, Как составить предварительный договор купли-продажи ?.

При составлении предварительного договора купли-продажи недвижимого имущества можно воспользоваться образцами, предложенными в статьях Предварительный договор купли-продажи квартиры (образец) , Предварительный договор купли-продажи земельного участка .

Для применения правил о задатке к платежу по предварительному договору желательно максимально точно указать на это:

1. Именовать передаваемую сумму задатком.
2. Избегать формулировок, которые позволяли бы толковать передачу этой суммы в качестве аванса или с другой целью, нежели цели, указанные для задатка. Например, не должно быть указания на то, что эта сумма передается в качестве частичной оплаты либо в депозит или в качестве обеспечительного платежа, во избежание смешения с этим способом обеспечения.
3. Прямо предусмотреть последствия в соответствии со ст. 380 ГК РФ на случай нарушения обязанностей, т. е. невыполнения действий, направленных на заключение основного договора.

Изменение законодательства в части возможности применения задатка в предварительном договоре

До изменений ст. 380 ГК РФ, внесенных законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ, возможность задатка в предварительном договоре оценивалась 2 высшими судебными инстанциями по-разному:

1. ВС РФ делал упор на обеспечительную функцию задатка и указывал на отсутствие законодательного запрета на его использование в этом случае (см. определение Верховного суда РФ от 13.11.2012 № 11-КГ12-20).
2. ВАС РФ учитывал платежную функцию. При отсутствии денежного обязательства и наличии одного только обязательства по заключению основного договора применение задатка невозможно. По окончании предварительного договора обязательства по нему прекращаются, неправомерно удерживаемая сумма является неосновательным обогащением и может быть взыскана в соответствии с гл. 60 ГК РФ (постановление президиума ВАС РФ от 19.01.2010 № 13331/09).

Отметим, что ВАС РФ считал возможным применение неустойки в предварительном договоре. И стороны прибегали к следующему варианту оформления: именовали уплачиваемый задаток авансом, депозитом или иным образом, а для возврата задатка применяли формулировки об уплате штрафной неустойки (постановление президиума ВАС РФ от 08.04.2014 № 16973/13).

Ч. 4 ст. 380 ГК РФ, введенная с 01.06.2015, прямым текстом устанавливает возможность применения задатка для обеспечения обязательств по предварительному договору.

Судебная практика о возврате задатка по предварительному договору: суды общей юрисдикции

Судебная практика СК по гражданским делам ВС РФ в отношении задатка не изменилась, поскольку она соответствует:

• Новой редакции ст. 380 ГК РФ.
• Правовой позиции, которую ВС РФ высказывал относительно применения задатка в предварительном договоре ранее. В развитие своей аргументации в мотивировочной части высший суд также указывает, что задаток, засчитываемый в счет цены по основному договору, выполняет не только обеспечительную, но и платежную функцию (определение Верховного суда РФ от 19.04.2016 № 18-КГ16-29).

В связи с этим независимо от времени возникновения правоотношений ВС РФ считает возможным применение норм о задатке.

Такого же мнения придерживаются региональные суды. В качестве примера см. постановление президиума Кемеровского областного суда от 11.07.2016 № 44г-85/2016, которым было отменено решение суда 1-й инстанции, посчитавшего задаток авансом.

Отметим, что относительно неустойки в предварительном договоре в системе общей юрисдикции поддерживается мнение о невозможности ее применения. Соответствующие условия суд может посчитать ничтожными (см. в качестве примера апелляционное определение Мосгорсуда от 28.10.2015 по делу № 33-39809/2015).

Практика арбитражных судов в отношении возврата задатка по предварительному договору

Общая тенденция в арбитражной практике соответствует изменениям ГК РФ. Однако спорные вопросы возникают относительно ретроспективного распространения этой нормы. В самом законе № 42-ФЗ указано, что он действует в рамках правоотношений, возникших после его вступления в силу, или прав и обязанностей, возникших позднее (ст. 2).

Это дает арбитражным судам основание придерживаться прежнего толкования ВАС РФ применительно к сделкам, совершенным до 01.06.2015 (так, постановлением АС УО от 11.05.2016 № Ф09-4279/16 в иске отказано, поскольку норма п. 4 ст. 380 ГК РФ на момент возникновения правоотношений не действовала).

Однако единства арбитражной практики нет даже в рамках постановлений одного окружного суда. По другому делу № А50-2806/2015 АС УО вынес постановление, в котором удовлетворил аналогичные требования, основанные на договоре 2013 года, с мотивировкой п. 4 ст. 380 ГК РФ (оставлено в силе определением ВС РФ 15.06.2016 № 309-ЭС16-5699).

Можно ли вернуть задаток по предварительному договору: реализация обеспечительной роли задатка

Требование о возврате должно быть мотивированным. При нормальном исполнении задаток чаще всего идет в зачет оплаты по договору, который должен быть заключен. Его обеспечительная роль проявляется в случае нарушения обязательства по его заключению. В этом случае действует п. 2 ст. 381 ГК РФ, согласно которому возможность возврата задатка находится в зависимости от того, кто отвечает за неисполнение:

1. Если задаткодатель — задаток остается у другой стороны.
2. Если задаткополучатель — он обязан уплатить другой стороне двойной задаток.

Таким образом, вернуть задаток можно, доказав в суде незаключение основного договора по вине другой стороны. Необходимым условием для этого является добросовестное выполнение действий по его заключению самим истцом (подтверждается доказательствами направления предложения об этом в установленный срок).

Например, суд не посчитал акт о неявке, составленный в одностороннем порядке, достаточным доказательством (постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.08.2016 № Ф05-12264/2016).

Если истец сам уклонился от заключения основного договора, его требование не будет удовлетворено (апелляционное определение Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики от 13.07.2016 по делу № 33-1211/2016).

Как вернуть задаток, переквалифицированный в аванс

Возврат уплаченной в качестве аванса суммы актуален для задаткодателя, по вине которого не состоялся основной договор, когда задаткополучатель удерживает задаток в качестве санкции.

Требование о возврате внесенного аванса может быть заявлено в следующих случаях:

1. При существенных сомнениях относительно того, что платеж является именно задатком (см. апелляционное определение Пермского краевого суда от 04.04.2016 по делу № 33-3452/2016).
2. При внесении задатка на торгах. К такому платежу применяется только ст. 448 ГК РФ, но не правила о задатке (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 08.04.2016 № Ф01-1176/2016 по делу № А31-7239/2015).

При предъявлении иска о взыскании именно аванса истцу необходимо привести достаточно веские основания, по которым он просит переквалифицировать платеж.

По одному из дел Верховный суд РФ усмотрел в соглашении сторон наличие существенных признаков предварительного договора и соответствие задатка всем требованиям. Требование о возврате аванса не было удовлетворено, поскольку основной договор не был заключен по вине истца (определение ВС РФ от 28.06.2016 № 37-КГ16-6). По этому делу было вынесено несколько судебных постановлений с противоположными выводами.

Это говорит о том, что, несмотря на совершенствование законодательства и судебной практики, разделение задатка и аванса представляет сложность. Решение в конкретном случае будет зависеть от формулировок предварительного договора и оценки доказательств судом.

Таким образом, задаток по предварительному договору может быть возвращен при отсутствии вины задаткодателя в том, что основной договор не состоялся:

• в двойном размере, если контрагент нарушил обязательство;
• однократном, если договор признан недействительным, незаключенным или прекращен досрочно по взаимному согласию или по не зависящим от сторон обстоятельствам.

При наличии вины задаткодателя возвращен может быть только аванс, а не задаток.