Запись в трудовой без трудоустройства. Договор найма и трудовой договор: сходства и отличия

Соблюдение требований законодательства при трудоустройстве важно для работников. Ведь только в этом случае их права и интересы будут гарантированно защищены. Чем может обернуться для граждан работа по договору без трудовой книжки? Как должны оформляться прием и увольнение?

Значение трудовой книжки

Главным документом, содержащим исчерпывающую информацию о производственной деятельности лица, является его трудовая книжка. Предусмотрено только два случая трудоустройства, когда записи в нее не должны вноситься:

• при приеме на работу по совместительству. Она не считается основной, но при желании гражданина запись о ней должна быть произведена;
• если работодателем выступает физическое лицо.

Отсутствие некоторых записей не будет служить в дальнейшем препятствием при назначении пенсии. Начало служебной деятельности сопровождается подписанием сторонами договора (контракта). Работодатель в соответствии с ним принимает на себя обязательство производить ежемесячно пенсионные отчисления.

При выходе на пенсию сохраненный контракт и ежемесячные пенсионные отчисления будут доказательствами наличия нужного стажа. Поэтому имеет смысл сохранить такой документ. Проверить своевременность отчислений можно, запросив в пенсионном фонде выписку.

Оформление трудовых отношений у физического лица

Закон предусматривает возможность трудоустройства у физического лица, который не зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя. Речь идет о садовниках, сторожах, поварах, нянях и уборщиках. Это лица, труд которых используется работодателем только для ведения его домашнего или подсобного хозяйства, а не для получения им прибыли.

Работодатель не наделен правом делать записи в трудовую книжку своего работника, но заключить с ним соглашение обязан. Письменно фиксируются все основные его условия: режим работы, время, сумма заработка, права и обязанности сторон. Договор подлежит регистрации в местных органах власти с последующим извещением при его расторжении.

Работодатель в таком случае несет обязанности:

• по оплате всех обязательных взносов и платежей в различные фонды;
• оформить отношения, предусмотрев в контракте все гарантированные законом права (оплату ежегодных отпусков и больничных листов);
• для лица, впервые устраивающегося на работу, оформить страховое .

Время работы у физических лиц входит в общий стаж. Подтвердить его следует соглашением и пенсионными отчислениями.

Понятие гражданско-правового договора

Если при приеме на работу работодатель не спешит с внесением в трудовую книжку никаких записей, то скорее всего он намерен вступить с вами в гражданско-правовые отношения. Прежде чем принять решение об оформлении своих отношений таким образом, следует тщательно обдумать все плюсы и минусы.

Некоторые граждане не видят разницы между этими договорами, хотя отличия между ними очень существенны. Записи о гражданских отношениях в трудовую книжку не вносятся. Они регулируются гражданским законодательством и не учитываются при подсчете стажа работы. Это договора подряда, оказания определенных услуг.

Некоторые работодатели просто маскируют трудовые отношения гражданскими, чтобы избежать социальных выплат или иметь возможность в любое время прекратить отношения с неугодными сотрудниками. Можно в суде доказать факт заключения соглашения о труде, но для этого придется приложить немало усилий. Поэтому лучше проявить бдительность при оформлении отношений. Некоторые сотрудники сами по различным причинам не желают внесения записей о своей работе. Если в дальнейшем им надо будет доказать факт работы, достаточно будет представить контракт.

Преимущества

Различие между гражданско-правовым и трудовым договорами:

• исполнитель не обязан соблюдать правила внутреннего распорядка, вести ежедневную документацию и готовить отчетность, он свободен в выборе режима, регулирующего его деятельность, у него нет необходимости ежедневно приходить и присутствовать на совещаниях. Выполнять свои обязанности он может в любом месте по своему усмотрению;
• оплата производится в сроки, установленные сторонами по договоренности, в то время как заработная плата выплачивается в строго установленное время два раза в месяц (аванс и основная зарплата);
• главная обязанность исполнителя заключается в своевременном выполнении работ или оказания услуг;
• все вопросы исполнителем решаются напрямую с заказчиком без согласований с другими лицами;

Многие граждане предпочитают заключать гражданско-правовой договор, так как он предоставляет больше свободы в деятельности. В этом заключаются все преимущества оформления отношений по нормам ГК РФ.

Минусы

• отсутствие у заказчика обязанностей по оплате больничных листов, отпусков, декретных. Если исполнитель заболеет и не будет укладываться в установленные сроки, то имеется опасность уплаты им штрафных санкций за нарушение сроков;
• его краткосрочность. После сдачи результата работ или получения нужных услуг его действие прекращается и исполнителю придется искать другого заказчика;
• при возникновении конфликтных ситуаций между сторонами договора он может быть расторгнут досрочно. Другой стороне придется отстаивать свои интересы только в суде. Механизм разрешения споров по ТК РФ при таких обстоятельствах не применяется.

Как подтверждается работа по совместительству

Гражданин, имея основное место работы, вправе сотрудничать и с другими организациями по совместительству. При этом по общему правилу сведения о дополнительной работе в трудовую книжку не вносятся. Если работник будет настаивать на включении сведений, то работодатель должен пойти ему навстречу.

При оформлении таких отражаются все гарантии работнику (оплата отпуска, больничного листа, командировочных, времени простоя). Этот период времени входит в подсчет трудового стажа.

Грамотное оформление отношений с работодателями способствует защите интересов работника. Работа без трудовой книжки не дает полной социальной защищенности.

Обязательными реквизитами любого работающего гражданина являются трудовая книжка и соглашение о сотрудничестве. Российское законодательство требует, чтобы оформление на работу нового сотрудника осуществлялось в соответствии с правовыми нормами. Но что делать, если по какой — либо причине отсутствует какой-то из документов? Может ли продолжаться профессиональная активность сотрудника? На эти и другие вопросы вы найдете ответы в содержании статьи.

Можно ли работать без трудовой книжки по трудовому договору?

Законом предусмотрена возможность гражданина осуществлять профессиональную деятельность без трудовой книжки, но с оформлением договора. Такие варианты возможны, если:

• Служба сотрудника осуществляется по совместительству. Сведения о продолжительность работы могут быть внесены в документ только, если служба является основной.;
• Подчиненный работает на лицо, который не является индивидуальным предпринимателем. Речь идет о гражданах, которые нанимают работников в свой дом в качестве прислуги, подсобника. В таком случае работодатель не имеет права вносить записи в соответствующий формуляр, однако соглашение сторон должно быть оформлено;
• Если с новым подчиненным оформляется гражданско-правовой договор. Данный пункт следует рассмотреть более подробно.

Особенности соглашения:

• В качестве участников документа отмечают — заказчик и исполнитель, трудящийся и наниматель;
• Нет необходимости в содержании договора выплату пособий на отпуск, периода нахождения на больничном, оформление книжки;
• Наниматель вносит денежные средства в страховой фонд, но в стаж такая деятельность включаться не будет;
• В большинстве случаев такой документ оформляется на конкретный срок для выполнения определенного объема работы;
• Оплата труда может производиться в зависимости от выполняемой работы.

Видится важным отметить, что не внесение записей в трудовую книжку по закону можно только в нескольких случаях. Однако, если по какой-либо причине в документ не были включены сведения о периоде службы, то подтвердить факт труда можно посредством предъявления официального рабочего соглашения. Пренебрегать условиями ТК РФ по своему желанию работодатель не имеет права.

Договор найма работника без записи в трудовую книжку — образец

Оформление договора о найме работника без записи в трудовую книжку должно происходить согласно правовым нормам. Следует иметь в виду, что содержание подобного документа не отличается от стандартной договоренности сторон. Чтобы составить соглашение правильно необходимо включить в него такие положения, как:

• Информация о сторонах договора, включая паспортные данные и контакты для связи;
• Предмет договоренности;
• Права и обязанности нанимателя и работника;
• Оплата деятельности подчиненного;
• График работы;
• Материальная ответственность каждого из участников;
• Вопросы страхования трудящегося;
• При необходимости можно дополнить документ другими параграфами, которые в полной мере отразят условия сотрудничества лиц.

Необходимо знать, что такой документ должен иметься в наличии, как у работодателя, так и у подчиненного. Каждый из экземпляров должен быть подписан и скреплен печатью.

Работа по срочному трудовому договору без трудовой книжки

Если наниматель планирует взять на службу работника без книжки тогда оформляется срочный трудовой договор без записи в трудовую книжку. Подобный вариант соглашения считается наиболее уместным поскольку в большинстве случаев работа без записи в книжку предполагает под собой не продолжительное сотрудничество.

Контракт требуется составлять следуя стандартным правилам. В нем отмечаются обязательные положения, как и в обычном рабочем соглашении. При этом его отличительной особенностью будет являться уточнение периода, в течение которого будет осуществляться работа. Помимо этого необходимо обозначить причину оформления такого рода договоренности.

Входит ли в трудовой стаж работы по договору без трудовой книжки?

При найме нового сотрудника на место работы важным является заключение с ним трудового договора, а также ведение и заполнение его книжки сотрудника. Наличие соответствующих документов значительным образом влияют на величину страхового стажа работника.
Если с подчиненным заключается рабочее соглашение, тогда он является официально трудоустроенным, а значит работодатель отчисляет в пенсионный фонд. Если происходят выплаты в фонд, то начисляется стаж работы сотруднику.

Что касается трудовой книжки, то это основной документ любого работника. В соответствующий акт вписываются все данные, касающиеся периода
профессиональной активности трудящегося. Поэтому все записи указанные в ней имеют важное значение при расчете пенсионного стажа.
Поэтому, если работа осуществляется без книжки, то не будет в ней соответствующей пометки и этот период не будет зачисляться в стаж. В некоторых случаях доказать свою деятельность можно будет посредством правильно составленного договора. Однако сделать это весьма сложно.

Работа по договору без трудовой книжки — плюсы и минусы

Если вы решили устроиться на работу по трудовому договору, но без трудовой книжки прежде необходимо ознакомиться с нюансами такой службы.
В качестве положительных моментов такой работы можно выделить:

• Освобождение трудящегося от соблюдения правил рабочего распорядка, а значит нет возможности привлечь подчиненного к дисциплинарной ответственности;
• Подобный договоренность по силе приравнивается к традиционному договору;
• Наниматель может быть освобожден от некоторых привилегий в отношении сотрудника. Речь идет о дополнительных надбавках, отпуске;
• Нет необходимости обеспечивать работнику расход, который он может понести.

В качестве негативных аспектов выделяются:

• Трудящийся лишается привилегий и льгот, которые ему гарантирует рабочий договор;
• Период работы по такому соглашению не засчитывается в стаж труда;
• Если работник решил официально трудоустроиться на новом месте, то подтвердить наличие опыта он не сможет;
• Женщина в декрете не может рассчитывать на получение соответствующего пособия;
• Отпуск по нетрудоспособности не оплачивается.

Увольнение без трудовой книжки по трудовому договору

При увольнении без трудовой книжки по трудовому договору действуют некоторые правила по расторжению рабочего соглашения. Они представляют собой следующее:

• Если лицо не согласно с увольнением, то другая сторона вправе обратиться в суд с заявлением;
• Увольнение наступает с того дня, как было обнародовано решение судебной инстанции;
• Участники соглашения не имеют право требовать возвратить то, что уже было исполнено по договору;
• Если увольнение произошло в связи с грубым нарушением одного из участников положений договоренности, то другой имеет возможность получить возмещение ущерба;
• Кроме того имеется возможность осуществить увольнение по соглашению сторон.

Исковое заявление о взыскании заработной платы без трудовой книжки

При расторжении отношений, которые были оформлены по договору без трудовой книжки, вы можете столкнуться с проблемами с взысканием заработной платы. Поскольку в большинстве случаев подобная договоренность прекращает действие в связи с желанием одной из сторон (чаще нанимателя), то работодатель может отказать вам в выплате денежных средств.
Обжаловать такое решение можно посредством направления искового заявления в суд. Стандартной формы такого заявления не существует. Однако при его оформлении нужно учитывать некоторые требования:

• Отметить наименование инстанции и адрес, куда вы направляете заявление.
• Необходимо отметить ваши личные данные и сведения о нанимателе;
• Указать договор, на основании которого вы работали;
• Уточнить свое желание получить заработную плату и предъявить аргументы в вашу пользу;
• Дополнить иск следует необходимыми документами, которые подтвердят вашу профессиональную деятельность;
• Сделать ссылки на конкретные статьи закона;
• Поставить дату и подпись.

Поскольку стандартная форма такого обращения не выработана, то на основании представленного примера можно составить письмо в суд. При этом необходимо заменить ненужные положения.

Законом предусмотрено право каждого трудящегося гражданина на обеспечение его всеми условиями для осуществления работы. Поэтому при оформлении любого рабочего документа необходимо руководствоваться положениями настоящего законодательства. Соблюдение всех норм обеспечит сохранность интересов всех участников профессиональных отношений.

Следует отметить, что чаще всего под формулировкой «работа по договору, но без оформления трудовой» скрывается выгодная работодателю, но не совсем законная схема: вместо трудового договора заключается договор подряда (или иной вид гражданско-правового договора). Собственно, налицо подмена трудовых отношений гражданско-правовыми. Работнику такой алгоритм трудоустройства не очень выгоден, поскольку он не дает права на оплачиваемый отпуск, получение пособий по временной нетрудоспособности и другие социальные гарантии, предусмотренные трудовым законодательством. Работа по договору без трудовой книжки в этом случае регулируется положениями Гражданского кодекса РФ: стороны установившихся на основании гражданско-правового договора отношений - заказчик и исполнитель, а не работодатель и работник. Организация, привлекающая рабочую силу таким образом, существенно экономит за счет уменьшения налогооблагаемой базы, а вот ее сотрудники теряют не только социальную защиту, но и право включать отработанный на предлагаемых работодателем условиях период в общий трудовой стаж.

Может ли заключаться трудовой договор без трудовой книжки в 2016 году? Да, но законным такое оформление трудоустройства будет считаться только в двух случаях: при приеме совместителя на неосновное место работы; при заключении трудовых отношений с нанимателем, не являющимся индивидуальным предпринимателем. При любых других обстоятельствах оформление по договору без трудовой книжки в 2016 году считается правонарушением и грозит работодателю административной ответственностью. Принимая нового сотрудника на работу, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель обязаны надлежащим образом оформлять его трудовую книжку и вносить запись о трудоустройстве в раздел «Сведения о работе». В 2016 году оформление по трудовому договору без трудовой книжки в случае работы по совместительству обеспечивает сотруднику абсолютно все гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом. Период занятости на условиях совместительства включается в трудовой стаж, а работодатель выплачивает все положенные взносы в ФСС, ПФР и ФОМС. Кстати, если совместитель изъявит желание внести запись о работе по совместительству в трудовую книжку и принесет справку с основного места работы, в отделе кадров не вправе ему отказать.

Наниматель - физическое лицо, нуждающееся в работниках для ведения домашнего, подсобного или личного хозяйства, также может заключить в 2016 году трудовой договор без записи в трудовую книжку. Но только при условии, что его хозяйственная деятельность не связана с получением прибыли. Например, нанимая садовника для работы в частном саду без оформления трудовой книжки, работодатель должен выращивать в нем фрукты для личного потребления, а не на продажу. Извлекая финансовую выгоду из результатов труда наемного работника, работающего без трудовой, наниматель нарушает закон. Оформляя трудовые отношения такого типа, работодателю придется: в обязательном порядке уведомлять органы местного самоуправления о найме и увольнении работников; выплачивать взносы за работника в ФОМС, ФСС и ПФР; оформлять на впервые принимаемых на работу сотрудников страховое свидетельство государственного пенсионного страхования. Что касается нюансов оформления договора, то он может быть как срочным, так и бессрочным, но его условия ни в коем случае не должны противоречить требованиям трудового законодательства. Следовательно, нельзя отказывать работнику в праве на ежегодный оплачиваемый отпуск, заставлять его трудиться свыше установленных норм продолжительности рабочего времени и т. д.

Ответственность работодателя за трудовой договор без трудовой книжки

Принимая на работу по трудовому договору нового работника, нужно в течение пяти дней внести соответствующую запись в его трудовую книжку (за исключением описанных выше случаев). Если по каким-то причинам, пусть даже по чистой случайности или недосмотру, работодатель этого не сделал, виновное должностное лицо может понести дисциплинарную ответственность, а организация в целом - материальную или административную.

Если пострадавшая сторона (работник) подаст жалобу в ГИТ или прокуратуру, ответственность работодателя за трудовой договор без трудовой книжки будет определять проверяющая инстанция, в некоторых случаях дело доходит до суда. А если фактически возникшие трудовые отношения с работником вдобавок оформлялись гражданско-правовым договором, без судебного процесса, как правило, не обойтись. В результате судебного разбирательства подмена с высокой долей вероятности будет доказана, отношения признают трудовыми, а работодателя обяжут к выплате пострадавшей стороне материального и морального ущерба (как минимум, предпишут компенсировать все непредоставленные отпуска, больничные и т. д.). Поэтому компаниям, в штате которых есть сотрудники, работающие по гражданско-правовому договору при фактически сложившихся трудовых отношениях, рекомендуется признать их таковыми, не дожидаясь суда. Сделать это можно по заявлению самого сотрудника или в соответствии с предписанием ГИТ. Но если отношения уже прекращены, добиться справедливости работник может исключительно через суд.

Принять человека на работу можно по трудовому договору, а можно и по договору найма. У каждого из договоров есть свои преимущества и отрицательные моменты для каждой из сторон.

Трудовой договор в РФ регулируется Трудовым кодексом, а договор найма – Гражданским кодексом. Трудовые отношения появляются только на основании трудового договора. Если стороны заключили договор найма (это гражданско-правовой договор), то считается, что между ними нет трудовых отношений, на отношения не распространяются законодательные нормы о труде.

Договариваясь о производстве работ или оказании услуг по гражданско-правовому договору, человек теряет гарантии, которые он мог бы иметь, если бы устраивался на предприятие по трудовому договору.

Гарантии для работника, предусмотренные трудовым договором:

• выплата зарплаты (по закону - дважды в месяц или чаще);
• отпуск (на время отпуска работнику сохраняется рабочее место, выплачиваются отпускные);
• оговорены командировки (оплачиваются расходы, рабочее место сохраняется);
• совмещение при необходимости работы с учебой (для студентов сохраняются рабочие места во время учебы, дается отпуск на период сессий и т.д.);
• наличие гарантий при разрыве договора (выходное пособие и преимущественное право остаться на предприятии);
• наличие понятия временной нетрудоспособности (оплата больничного и сохранение рабочего места на период болезни);
• гарантия возмещения расходов, если работник пользуется для выполнения работы собственным имуществом.

Главные отличия договора найма и трудового договора

Рассмотрим каждое из них.

Первое отличие. Функции работника и трудовой распорядок предприятия

При заключении трудового договора работник:

• возмездно и лично выполняет на предприятии трудовую функцию, причем она конкретно определена. Он работает экономистом, бухгалтером, инженером и т.д.;
• не делает какую-либо работу и не оказывает услуг;
• подчиняется нормам внутреннего трудового распорядка.

Если работник устраивается по договору найма, то он:

• делает определенную работу или оказывает услуги;
• не подчиняется правилам внутреннего распорядка.

Второе отличие. Равенство или неравенство сторон договора

Когда юридически закрепляются трудовые отношения, то работник подчинен работодателю. При договоре найма обе стороны считаются равными.

Третье отличие. Выплата вознаграждения

Зарплату при трудовых отношениях должны платить дважды в месяц или чаще. По договору найма стороны сами соглашаются, как будет выплачено вознаграждение за работу (услуги).

Четвертое отличие. Трудовая функция и результат работ

При трудовых отношениях работник осуществляет какую-либо трудовую функцию. Предмет же договора найма - конкретный результат произведенной работы (оказанных услуг). Поэтому в договоре найма нельзя написать, что работник, к примеру, выполняет функции инженера.

Пятое отличие. Срочность договоров

При трудовом договоре его срок указывается лишь в каких-либо конкретно оговоренных случаях. А договор найма заключается только на определенный срок или же до появления результатов труда.

Отметим, что при заключении договора найма в документ нельзя включать следующие формулировки:

• оплата осуществляется согласно штатному расписанию;
• соблюдение правил внутреннего трудового распорядка;
• расплывчатое определение предмета договора (выполнение каких-либо функций).

Эти формулировки присущи только трудовому договору. Их нужно или убрать, или переформулировать, иначе такой договор суд признает трудовым.

Положительные и отрицательные моменты трудового договора для работодателя

Плюсы для работодателя:

• работник подчиняется правилам внутреннего распорядка. За нарушение правил работодатель может наказать работника, даже уволить;
• если трудовые отношения возникают с индивидуальным предпринимателем, то могут быть два варианта уплаты ЕСН. Налоговые органы склоняются к тому, что этот налог на выплаты индивидуальным предпринимателям начисляет работодатель. Но если толковать статьи Налогового кодекса буквально, то все неустранимые сомнения могут быть истолкованы в пользу налогоплательщика. По Налоговому кодексу индивидуальные предприниматели – налогоплательщики, а налогами облагаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности. В Налоговом кодексе не содержится точного определения понятия иной профессиональной деятельности, поэтому можно считать, что когда предприниматель что-либо делает по трудовому договору - это и есть иная профессиональная деятельность. Тогда индивидуальный предприниматель обязан платить ЕСН самостоятельно.

Минусы для работодателя:

• он должен вовремя платить работнику зарплату. Ее размер у работника, который отработал норму времени и справился со своими обязанностями, должен быть не менее установленного минимального уровня оплаты труда;
• он должен принять работника в штат, чтобы официально оформить его на работу. Если штатное расписание не позволяет увеличить штат или такой должности не существует в штатном расписании, то приходится менять штатное расписание. А его нужно согласовать с руководителем предприятия и органом представительства работников;
• он должен предоставить работнику социальные гарантии, которые описаны в трудовом законодательстве: зарплату (дважды в месяц или чаще), выходное пособие в случае увольнения, отпуск, дополнительные выходные, оплату сверхурочных, гарантии семейным работникам.
• он должен обеспечить трудовую функцию работника: предоставить условия для работы и устранить препятствия, которые мешают работнику выполнять свои обязанности;
• он должен выплачивать взносы на обязательное соцстрахование;
• он должен вести кадровую документацию, отчитываться перед налоговыми органами, Пенсионным фондом, Фондом соцстраха, Госкомстатом РФ.

Положительные и отрицательные моменты трудового договора для работника

Плюсы для работника:

• право на зарплату не ниже минимального уровня оплаты труда;
• право быть включенным в штат;
• право на социальные гарантии: зарплата (каждый месяц не реже двух раз), отпуск, гарантии семейным работникам, дополнительные выходные, выплаты сверхурочных и т.п.;
• право на обеспечение трудовой функции: условия для работы, устранение препятствий для выполнения работы;
• право на обязательное соцстрахование;
• выработка стажа для пенсии.

Минусы для работника:

• он должен соблюдать трудовой распорядок. За нарушение его могут наказать, в том числе уволить;
• если трудовые отношения оформляет индивидуальный предприниматель, то он не платит ЕСН с зарплаты. Вместо налога, который работодатель рассчитывает и уплачивает по ставке 35,6%, работник-индивидуальный предприниматель сам платит налог 13,2%.

Плюсы и минусы договора найма для работодателя

Плюсы для работодателя:

• работник самостоятельно обеспечивает нужные условия своего труда, поскольку по договору важны именно результаты труда. Работник сам выбирает место работы и рассчитывает необходимое время для ее выполнения. Он применяет собственный материал для работы, если, конечно, договор не предусматривает иное;
• нет единого социального налога в части налога в ФСС (4%).
• не нужно предоставлять работнику гарантии, которые предусматривает Трудовой кодекс;
• не нужно тратиться на взносы на соцстрахование, кроме случаев, когда работодатель при заключении договора найма сам определил собственную обязанность как страхователя платить взносы на соцстрахование;
• вознаграждение за труд по договору найма осуществляется за результат работы. Вознаграждение делается обычно по завершении работы соответственно цене, обозначенной в договоре, а не дважды в месяц.

Минусы для работодателя:

• нет регламентации самой работы, поскольку важен результат. Исполнитель не подчиняется правилам внутреннего распорядка предприятия. За нарушение распорядка работника нельзя наказать;
• такой договор суд может признать трудовым, если он установит, что договор де-факто определяет отношения между работником и работодателем;
• если договор найма подписывается с лицом, не зарегистрированным как предприниматель, то его могут наказать за незаконное занятие предпринимательством.

Ошибки в формулировках договора найма, которые могут привести к его переквалификации

Самая типичная ошибка - когда в гражданско-правовых договорах используются термины трудового права. Стороны в договоре найма следует обозначать не «работник» и «работодатель», а «исполнитель» («автор», «подрядчик») и «заказчик». Вместо определения «заработная плата» нужно выбрать формулировку «вознаграждение за выполненную работу (оказанные услуги)».

Другие типичные ошибки в формулировках:

• работник получает оплату за труд ежемесячно;
• договорник ходит на работу в такое-то время, в соответствии с правилами распорядка;
• работник подчиняется заказчику;
• заказчик каждый месяц выплачивает исполнителю такую-то сумму;
• исполнитель выполняет работу, обозначенную в таком-то пункте договора, ежедневно в такое-то время;
• заказчик может проверить ход работ в любое время, а исполнитель выполняет распоряжения заказчика во время действия договора;
• исполнитель должен сделать работу лично, не привлекая третьих лиц.

Также иногда при приеме по договору найма работнику ставят запись в трудовой книжке и оформляют кадровые документы. «Договорникам» такие записи не делаются.

Итак, основные критерии, по которым отношения могут признать трудовыми:

• установлены правила внутреннего трудового распорядка;
• есть постоянная зарплата;
• систематически выполняется та же самая работа;
• есть рабочее место и оно обустроено;
• сроки исполнения договора не установлены.

Эти критерии важны для следующих категорий:

• налоговые органы и Пенсионный фонд. Налоговые органы заинтересованы в переквалификации договора найма в трудовой договор, ведь это позволит доначислить налоги. Чаще всего предприятие заключает договор найма с индивидуальным предпринимателем, и работодатель экономит на налогах. Нередко он просит своих работников получить регистрацию индивидуальных предпринимателей, для того чтобы затем оформить их работу по гражданско-правовому договору;
• инспекция по труду и Фонд соцстрахования. Им важно переквалифицировать договор для взимания штрафов (за нарушение прав работника) и для получения страховых взносов;
• сами работники. Они могут требовать судебного признания трудовых отношений с заказчиком, если договор найма фактически характеризует эти отношения как таковые. Мотивацию понять легко - работник желает получить льготы и гарантии, полагающиеся ему по Трудовому кодексу. Когда с иском обращается именно сам работник, суд чаще всего идет ему навстречу и переквалифицирует ГПД в трудовой. Поэтому самая опасная ситуация для работодателя, когда в суд обращается работник.

Подведем итог. Важно заранее выбрать правильную форму договора. Если договор квалифицирован неверно (вместо трудового выбран гражданско-правовой), то при необходимости в суде такой договор могут переквалифицировать в трудовой.

А за этим последует то, что работодатель будет вынужден выполнить следующие действия , которых он, возможно, хотел избежать:

• ему придется полностью выплатить зарплату работнику;
• работника придется включить в штат предприятия;
• выплатить моральный ущерб;
• доначислить часть налогов;
• заплатить взносы в Фонд соцстрахования;
• оплатить пеню;
• оплатить судебные издержки.

При устройстве на работу, Трудовой Кодекс (ТК) РФ предусматривает следующее: в обязательном порядке делается запись в трудовой книжке и заключается договор между физическим лицом (работником) и лицом, представляющим предприятие (работодателем) – трудовой договор.

Трудовая книжка – документ, цель существования которого: показать историю трудовой деятельности гражданина. Ведется она до достижения человеком пенсионного возраста. Необходима для документального подтверждения трудового стажа, наличие льготного стажа, перерывов в работе или их отсутствие, проч.

Дорогой читатель! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефону.

Это быстро и бесплатно !

Трудовой договор (ТД) – документ, который устанавливает трудовые отношения (права и обязанности) между работником и работодателем.

Законно ли?

Что касается частных случаев, когда прием на работу происходит без записи в трудовой книжке, ставится вопрос о законности такого трудоустройства. Согласно ТК РФ (ст. 65) трудовая книжка является обязательным документом. В случае ее потери или отсутствия, работодатель обязуется оформить и выдать новый документ. При отсутствии записи, стаж работы на данном предприятии считается недействительным, даже в случае, если в ТД прописан пункт о перечислении работодателем всех обязательных налогов (пенсионный фонд, НДФЛ, прочее).

Таким образом, работа по договору, без трудовой книжки, является условно незаконной. Административной ответственности это не предусматривает, но стаж работы считается недействительным.

Прием специалистов

Оформление по ТД без трудовой книжки, происходит в следующих случаях:

• Оформление отношений между работодателем и соискателем по гражданско-правовому договору;
• Оформление специалиста для разового выполнения работы. (Может заключаться авторский договор);
• Заключается агентский договор или договор подряда;

Специалисты узкого профиля принимаются на работу с целью выполнения конкретного задания (плиточник, каменщик, архитектор, дизайнер). Это значит, что работодатель имеет право не вносить запись в трудовую книжку, в случае, если он принимает на работу специалиста для выполнения конкретного задания или проекта. В трудовом договоре прописывается оплата, условия труда, собственно цель работы и временные рамки. По истечении времени или с выполнением задания ТД. прекращает свое действие.

Разовая работа

Устройство на разовую работу удобно тем, что не вынуждает к подчинению рабочей дисциплине. От сотрудника требуется качественное выполнение поручения, условия которого обговорены в трудовом договоре. ТД заполняется обязательно с той целью, если возникнет нарушение трудовых отношений со стороны сотрудника или работодателя (некачественное, несвоевременное выполнение порученной работы или несвоевременная оплата, прочее), интересы одной из сторон были защищены в судебном порядке.

Постоянная работа

Постоянной считается работа, при оформлении на которую, на сотрудника создается приказ, подписанный директором предприятия о принятии работника в штат. В отделе кадров на него заводится личное дело, заключается трудовой договор между работником и директором, вносится запись в трудовую книжку. Многие предприятия дают себе право на , который колеблется на усмотрении руководителя. В течение этого срока ТД может не заключаться и запись в трудовую книжку не заносится. Постоянная работа требует подчинения правилам внутреннего распорядка предприятия, дисциплинарные взыскания, поощрения, социальное страхование (в большинстве случаев).

Образец гражданско-правового договора

Гражданский кодекс РФ предлагает еще один вариант документа, регламентирующего трудовые отношения: гражданско-правовой договор (ГПД). (ст.420 ГК РФ)
В таком договоре сторонами являются заказчик и исполнитель. Четко прописывается задание, условия оплаты и сроки выполнения работы.

Заключается в следующих случаях:

• подряда;
• выполнение научно-исследовательских, опытно – конструкторских и технологических работ;
• Возмездного оказания услуг;
• перевозки, транспортные экспедиции;
• агентирование;

Условия договора:

Согласно ГПД, работник занимается исключительно той деятельностью и тем объемом работы, который прописан в ГПД, он не может быть привлечен дисциплинарной ответственности, не подчиняется трудовому распорядку, не выдерживает испытательный срок, а сразу приступает к работе. Если у работника возникнут сомнения в честности оплаты труда, его интересы могут быть обжалованы в суде, опираясь на условия документа, подписанного обеими сторонами. Работодателю удобно заключению такого договора тем, что он освобождается от необходимости выплат пособий, больничного листа, отпускных, оставляет за собой право не сохранять рабочее место за временно нетрудоспособным исполнителем.

Документальное оформление

При заключении ГПД запись в трудовую книжку, не вносится. Оформляется только договор, в котором прописываются объем работы, оплата и сроки действия договора.

Оплата труда

Происходит согласно соответствующему пункту договора, который предварительно обговаривается нанимателем и работником.

Преимущества для работодателя и недостатки для работника:

• не оплачивается отпуск с сохранением рабочего места;
• не оплачивается больничный лист;
• работник сам занимается обеспечением рабочего места и условий труда.
• не зачисляется стаж работы.

Переквалификация ГПД в трудовой договор

Может быть переквалифицирован в трудовой договор в судебном порядке.

При этом судом расценивается наличие следующих условий:

1. Характер поручаемой работы (каким именно трудом занимался работник: выполнение самостоятельной работы или выполнение определенной трудовой функции в рамках подчинения правилам внутреннего распорядка предприятия);
2. Конкретные условия труда (обеспечение работодателем рабочего места, материалом для работы, соблюдение техники безопасности);
3. Порядок оплаты (в трудовом договоре порядок оплаты установлен в размере не ниже минимальной оплаты труда и выплачивается регулярно, 2 раза в месяц);
4. Формулировка предмета договора (описание трудовой функции в соответствии со штатным расписанием предприятия);
5. Социальные гарантии (работодатель берет на себя обязательство по оплате социальных выплат работнику: больничный лист, отпускные, проч.)

Налоги

Согласно налоговому кодексу РФ, с гражданина получающего доход, независимо от того, работает он по ТД или ГПД, бухгалтерией предприятия вычитается единый налог (НДФЛ) – в размере 13% от заработанной суммы. Для иностранцев, работающих в РФ – 30%.

Работодатель оплачивает страховые взносы в пенсионный фонд, фонд социального страхования.

Таким образом можно сделать следующие выводы:

1. При устройстве на работу выяснить, является работа разовой или постоянной, принимается сотрудник в штат или нанимается в качестве исполнителя заказа.
2. Если работа постоянная, запись в трудовую книжку вносится в обязательном порядке с целью возможности в дальнейшем доказать, что имело место работа на данном предприятии. (ст 65 ТК РФ)
3. Заключить трудовой договор с директором предприятия, в котором проговариваются основные трудовые функции, обязательства сторон, условия социального страхования, отчисление налогов и сроки действия договора.
4. Если работа разовая или принимается специалист для выполнения конечного задания, заключается договор гражданско-правового характера (ст.420 ГК РФ).
5. Договор ГПХ предусматривает следующие преимущества для работника: необязательное подчинение дисциплинарным правилам предприятия, самостоятельное выполнение работы, невозможность наложения дисциплинарного взыскания.
6. Преимущества ГПД для работодателя заключаются в следующем: не оплачивается социальное страхование, отпускные. Нет необходимости в предоставлении исполнителю рабочего места и материалов для работы.
7. В случае необходимости ГПД может быть в судебном порядке переквалифицирован в трудовой договор с возможностью обеспечения работника социальными гарантиями, начислением стажа и обеспечением рабочего места.