Коммерческая субконцессия. Понятие договора коммерческой субконцессии

Основной договор коммерческой концессии может предусматривать условие о предоставлении пользователем возможности использования полученного им от правообладателя комплекса прав или его определенной части другим предпринимателям (субконцессия). По условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как правом, как и обязанностью пользователя (см. п. 1 ст. 1029 и абз. 7 ст. 1032 ГК). С помощью субконцессий первоначальный правообладатель фактически еще больше расширяет свои возможности воздействия на соответствующий рынок, а потому он может быть заинтересован в их выдаче.

Итак, по договору коммерческой субконцессии одна сторона (пользователь), заключившая договор коммерческой концессии с правообладателем, обязуется предоставить другой стороне (субпользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора право использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных пользователем по основному договору коммерческой концессии, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. По своей юридической природе данный субдоговор как и основной договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним, длящимся.

Как видно из определения «основного» договора коммерческой концессии, данного в ст. 1027 ГК РФ, правообладатель и пользователь, а значит, и субпользователь (поскольку к договору коммерческой субконцессии согласно п.5 ст. 1029 ГК РФ применяются нормы о договоре коммерческой концессии), являются предпринимателями.

Рассматриваемый договор должен быть заключен в письменной форме под угрозой ничтожности при ее несоблюдении (п.1 ст. 1028). П.2 ст. 1028 ГК РФ содержит положение, что договор подлежит регистрации органом, зарегистрировавшим правообладателя, а если он зарегистрирован за рубежом, соответственно пользователя. Учитывая, что в субконцессии пользователь выступает по отношению к субпользователю в качестве правообладателя, то и регистрировать субдоговор необходимо в органе, зарегистрировавшем пользователя (субпользователя, если пользователь зарегистрирован в иностранном государстве), в том же порядке, в каком регистрируется договор коммерческой концессии [Приказ Минфина РФ от 12 августа 2005 г. N 105н "О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)"(Зарегистрирован в Минюсте РФ 13 сентября 2005 г. Регистрационный N 6997)// Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти от 19 сентября 2005 г. N 38.] Кроме того, договор коммерческой концессии (как и субдоговор) на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков, вновь под угрозой ничтожности.

Правовое регулирование договора коммерческой субконцессии

П.5 ст. 1029 содержит золотое правило правового регулирования субдоговоров: к договору коммерческой субконцессии применяются нормы о договоре коммерческой концессии (Гл. 54 ГК РФ), если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Здесь также следует упомянуть, что ввиду специфики объекта в регулировании рассматриваемого договора особую роль играет право интеллектуальной собственности. Также очевидно, что объединение предпринимателей на основе коммерческой концессии связано с риском возникновения негативных последствий для конкуренции, а значит, является объектом антимонопольного регулирования.

Предмет и иные существенные условия договора коммерческой субконцессии

Предметом договора являются действия пользователя, заключившего договор коммерческой концессии с правообладателем, по предоставлению субпользователю за вознаграждение на срок или без указания срока в пределах срока основного договора права использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю и полученных пользователем по основному договору коммерческой концессии, в том числе, право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д., а кроме того может предусматриваться постоянное техническое и консультативное содействие субпользователю. Субпользователь в свою очередь использует данный комплекс исключительных прав и платит вознаграждение, предусмотренное договором, в форме и порядке, согласованных сторонами.

Ввиду того, что согласно ст. 1027 договор может быть заключен как на определенный, так и на неопределенный срок, однако на случай, если это условие в договоре не определено, презумпции на это условие не существует, условие о сроке является существенным.

Поскольку ст. 1032 ГК содержит положение об обязанности использования фирменного наименования и коммерческого обозначения правообладателя лишь строго определенным в договоре способом, договор должен содержать этот способ.

Договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения вторичному пользователю. Оно не может устанавливаться в соответствии с правилом п. 3 ст. 424 ГК, а является существенным условием данного договора, которое стороны обязаны согласовать.

Права и обязанности сторон договора коммерческой субконцессии

Начнем с того, что договор коммерческой субконцессии стороны могут заключать, только если согласно основному договору возможно заключение субдоговора, причем по условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как правом пользователя, так и его обязанностью (п. 1 ст. 1029 ГК). Договор субконцессии зависит от основного договора, поэтому срок субконцессии не может превышать срока действия основного договора, а недействительность последнего влечет безусловную недействительность субдоговора. (абз. 2 п. 1 и п.2 ст. 1029 ГК).

Основная обязанность пользователя по субдоговору коммерческой концессии - передать комплекс исключительных прав, полученных от правообладателя, в предусмотренном договором объеме. Этой обязанности соответствует право использовать данный комплекс исключительных прав и одновременно обязанность не входить за пределы пользования, установленные договором.

Договор коммерческой субконцессии может определять конкретный объем использования полученных субпользователем прав и информации (например, по стоимости или количеству произведенных товаров или оказанных услуг, использованию их на одном предприятии или на определенном их количестве и т. п.), причем с указанием или без указания территории использования применительно к соответствующей сфере предпринимательской деятельности (например, торговля определенным видом товаров или оказание соответствующих услуг только в данном регионе).

По условиям рассматриваемого субдоговора возможны известные ограничения прав сторон (п. 1 ст. 1033 ГК). Вторичный правообладатель может взять на себя обязательство не предоставлять аналогичные комплексы исключительных прав для использования третьим лицам либо также самому воздерживаться от аналогичной деятельности на данной территории. В этом случае субпользователь, по существу, получает монопольные возможности на соответствующем рынке. Со стороны субпользователя возможны обязательства об отказе от конкуренции с правообладателем на конкретной территории либо об отказе от получения аналогичных прав от конкурентов правообладателя. Это гарантирует пользователю возможности самостоятельного участия на определенном рынке.

Очевидно, что все названные условия не должны нарушать антимонопольных запретов. В противном случае они могут быть признаны недействительными или оспоримыми (абз. 2 п. 1 ст. 1033, ст. 168 ГК).

Вместе с тем закон исключает возможность установления договором условий, по которым вторичный правообладатель получает право определять цену товаров или услуг, реализуемых субпользователем (как в виде конкретной цены, так и путем установления ее верхнего или нижнего предела), либо субпользователь вправе каким-либо образом ограничивать круг своих потребителей-заказчиков (оказывая услуги лишь определенным их категориям либо лицам, имеющим место нахождения или жительства на данной территории). В ином случае речь могла бы идти о жестком разделе рынка (прикреплении потребителей к строго определенному изготовителю или услугодателю), условия сбыта на котором фактически диктовал бы не участвующий в нем правообладатель. Такого рода условия прямо объявлены ничтожными (п. 2 ст. 1033, ст. 168 и 169 ГК). Исключение территориальных ограничений для услугополучателей дает возможность выступать в этом качестве более широкому кругу потребителей, которым субпользователь не вправе отказать в предоставлении соответствующих товаров или услуг, ссылаясь на региональные ограничения сферы своей деятельности по договору.

Договор коммерческой субконцессии, как предпринимательский, всегда является возмездным. Пользователь имеет право на получение вознаграждения от субпользователя, которое может быть в форме разовых ("паушальных") или периодических ("роялти") платежей, отчислений (процентов) от выручки на оптовую цену товаров и т. п. (ст. 1030 ГК). Допустимо и практикуемое в развитых странах сочетание этих способов, обычно состоящее в единовременной выплате после заключения договора и в периодических выплатах оговоренной части от прибыли (отчислений от выручки). Вместе с тем договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения пользователю. Оно не может устанавливаться в соответствии с правилом п. 3 ст. 424 ГК, а является существенным условием данного договора, которое стороны обязаны согласовать.

Поскольку предметом данного договора является разрешение использовать некоторые объекты исключительных прав, необходима также дополнительная регистрация этого договора (в части использования объекта соответствующего исключительного права) в патентном или ином аналогичном ведомстве под страхом признания договора недействительным (ничтожным) (абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК, п. 2 ст. 13 Патентного закона, ст. 27 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров». Выдача и оформление соответствующих лицензий (включая их регистрацию и уплату установленных пошлин и сборов) является обязанностью пользователя (п. 1 ст. 1031 ГК).

Обязанность осуществления регистрации самого договора по общему правилу также лежит на вторичном правообладателе, если, однако, иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 1031 ГК). Вторичный правообладатель обязан также контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых и реализуемых субпользователем на основании договора. Эта обязанность установлена в интересах первоначального правообладателя, поддерживающего таким образом свою коммерческую репутацию, она может и отсутствовать в конкретном договоре.

Обязанности правообладателя, определенные п. 1 ст. 1031 Кодекса, относятся к сформулированным законом императивно. Условия, указанные в п. 2 ст. 1031 сформулированы диспозитивно. Иначе говоря, они могут отсутствовать в договоре, а в некоторых случаях даже составлять обязанность пользователя.

К числу непременных обязанностей субпользователя по концессионному договору ст. 1032 ГК относит, во-первых, уже указанную обязанность использования объектов исключительных прав лишь строго ограниченными в договоре способами, а также неразглашения содержания конфиденциальной коммерческой информации, полученной от контрагента.

Во-вторых, это ряд обязанностей, исполнение которых призвано обеспечить соответствие результатов деятельности субпользователя аналогичным результатам (товарам, работам или услугам) первоначального и вторичного правообладателя: соответствие качества названных результатов, соблюдение инструкций и указаний первоначального и вторичного правообладателя, в том числе о технологии их получения и даже оформлении коммерческих помещений, используемых для их реализации, оказание заказчикам дополнительных (сопутствующих) услуг, которые обычно предоставляет первоначальный правообладатель.

В интересах охраны прав потребителей субпользователь обязан информировать их об использовании им соответствующих объектов первоначального правообладателя в силу договора и субдоговора коммерческой концессии, с тем чтобы не вводить их в заблуждение относительно фактического услугодателя. Все перечисленные обязанности сформулированы императивно.

Традиционные правила гражданского права о субдоговорах в рассматриваемом договоре подвергаются специфической модификации. В частности, в случае досрочного прекращения основного договора, заключенного на срок, либо расторжения договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029 ГК) субпользователь не теряет права, предоставленные по субдоговору, напротив, правообладатель по основному договору автоматически замещает пользователя, т.е. становится непосредственным контрагентом субпользователя (субдоговор поглощается основным договором). Однако первоначальный правообладатель имеет право отказаться от такого замещения.

В этом случае нет отношений правопреемства в классическом виде. Вторичный пользователь не получает прав и обязанностей первичного пользователя, которые тот имел в силу договора коммерческой концессии. Вторичный пользователь сохраняет по отношению к правообладателю только те права и обязанности, которые получил по договору коммерческой субконцессии. Это общее правило действует, если правообладатель явным образом не отказался от принятия на себя прав и обязанностей по договору коммерческой субконцессии. Кроме того, данная норма является диспозитивной и может быть изменена в субдоговоре.

Договор коммерческой субконцессии может быть изменен сторонами в течение срока его действия по общим правилам гражданского права (глава 29 ГК). Однако любые изменения этого договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036). Лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц, в том числе для заказчиков субпользователя.

Любая из сторон договора коммерческой субконцессии имеет право на досрочное расторжение при условии уведомления другой стороны не менее чем за шесть месяцев. Таким же правом обладает и первоначальный правообладатель по основному договору, и если он пожелает воспользоваться таким правом, то обеим сторонам субдоговора придется подчиниться. Представляется, что субпользователя о расторжении субдоговора в связи с расторжением основного договора должен уведомить именно вторичный правообладатель как непосредственный контрагент. При этом досрочное расторжение, как и прекращение договора, заключенного без указания срока, подлежат обязательной регистрации (п. 2 ст. 1037 ГК), как и соответствующее прекращение пользования зарегистрированным объектом исключительного права. С этого момента договор считается прекращенным для третьих лиц, включая заказчиков субпользователя.

Добросовестный субпользователь вправе добиваться заключения договора на новый срок на тех же условиях (п. 1 ст. 1035 ГК). Отказ вторичного правообладателя в заключении договора на новый срок (по существу, в его продлении) может быть связан с его нежеланием использовать далее соответствующие исключительные и иные права, но не может быть обусловлен наличием других потенциальных пользователей. Поэтому согласно п. 2 ст. 1035 ГК вторичный правообладатель может отказать добросовестному субпользователю в заключении договора, если в течение трех лет он не будет заключать аналогичные договоры с другими пользователями (или соглашаться на заключение аналогичных договоров субконцессии) на территории, где действовал прежний договор. В ином случае он обязан либо заключить такой договор с прежним субпользователем (причем на не менее благоприятных для субпользователя условиях, чем в прекратившемся договоре), либо возместить ему все возможные убытки, включая и упущенную выгоду. Разумеется, данная обязанность не распространяется на вторичного правообладателя в случаях ненадлежащего исполнения субпользователем своих обязанностей по договору.

При изменении первоначальным правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, используемых субпользователем по договору, последний сохраняет силу в отношении нового наименования (обозначения) при согласии на это пользователя. Разумеется, договор, как и право пользования фирменным наименованием, в этом случае должны быть изменены и перерегистрированы. Субпользователь же получает право требовать соразмерного уменьшения вознаграждения вторичному правообладателю (ст. 1039 ГК), ибо новое наименование обычно не пользуется такой же коммерческой репутацией, как и прежнее. При несогласии субпользователя на продолжение действия договора он подлежит прекращению с возмещением субпользователю всех причиненных этим обстоятельством убытков. При прекращении установленного соответствующим законом срока действия исключительного права, использовавшегося по договору, он также продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву (ч. 1 ст. 1040 ГК). Разумеется, субпользователь вправе потребовать от вторичного правообладателя соразмерного уменьшения вознаграждения (если иное не предусмотрено договором).

При переходе исключительного права, являющегося объектом основного и субдоговора коммерческой концессии, к другому лицу стороной договора становится новый правообладатель (правопреемник предыдущего правообладателя), а сам договор сохраняет силу (п. 1 ст. 1038 ГК). Это же касается и случаев смерти правообладателя - физического лица, на место которого по общему правилу могут встать его наследники (наследник). Конечно, при этом необходимо соблюдение процедуры принятия наследства, установленной законом, и регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя (иначе он не вправе быть стороной договора). До этого момента осуществление прав и обязанностей первоначального правообладателя возлагается на назначенного нотариусом (осуществляющим меры по охране наследства) управляющего, который действует по правилам о договоре доверительного управления имуществом (ст. 1026 ГК). При невозможности достижения такой ситуации, в том числе при отказе от этого наследников, основной договор прекращается; при этом субдоговор может трансформироваться в основной договор в соответствии с п.3 ст. 1029 ГК РФ.

Ответственность участников правоотношения по договору коммерческой субконцессии

Правила об ответственности в договоре коммерческой субконцессии существенно отличаются от других субдоговоров.

Как правило, в субдоговоре контрагенты отвечают непосредственно и только друг перед другом; сторона основного договора, не являющаяся контрагентом по субдоговору, субъектом ответственности в субдоговоре не является и не отвечает перед третьими лицами за деятельность субконтрагента.

Субпользователь не находится в договорных отношениях с первичным правообладателем. Следовательно, он не может нести непосредственно перед ним ответственность за нарушение своих договорных обязательств. Однако он несет перед первичным правообладателем ответственность за причинение вреда. В силу того, что выбор контрагента (субпользователя) по договору коммерческой субконцессии осуществляется вторичным правообладателем самостоятельно, на него тоже возлагается обязанность участвовать в возмещении вреда, причиненного субпользователем первичному правообладателю: по общему правилу, он несет субсидиарную ответственность перед первоначальным правообладателем за вред, причиненный первоначальному правообладателю действиями субпользователя. Это значит, что право требования к вторичному правообладателю о возмещении вреда первоначальный правообладатель может обратить лишь при невозможности удовлетворить такое требование за счет субпользователя в случае, если последний отказался возместить вред или не смог возместить его полностью или частично в силу нехватки у него средств. Данная норма диспозитивна, поэтому субсидиарная ответственность наступает в том случае, если договором не предусмотрено иное.

Это объясняется тем, что используемые по основному и субдоговору права являются не обязательственными, а исключительными, содержащими в себе не только имущественные, но и неимущественные правомочия. Поэтому их ненадлежащее осуществление во многих случаях причиняет вред непосредственно первоначальному правообладателю, остающемуся неизменным субъектом этих неимущественных правомочий. Вместе с тем вторичный правообладатель не исключается из общей цепочки правоотношений, о чем и свидетельствует субсидиарный характер его ответственности.

В коммерческой концессии согласно абз. 1 ст. 1034 ГК РФ правообладатель несет субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым заказчиками к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, то есть продает покупателям вещи (товары), на которых находятся товарные знаки и другие фирменные обозначения правообладателя, правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (абз. 2 ст. 1034, ст. 322-325 ГК). Эти нормы введены в целях гарантии прав заказчиков и потребителей субпользователя, поэтому в субдоговоре коммерческой концессии первоначальный правообладатель должен солидарно с первичным пользователем нести субсидиарную ответственность по требованиям о ненадлежащем качестве товаров и услуг, реализуемых субпользователем. Если субпользователь является изготовителем, и первоначальный, и вторичный правообладатель несут солидарную ответственность по требованиям о ненадлежащем качестве товаров и услуг, реализуемых пользователем).

1. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

2. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

3. Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

4. Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

5. К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Комментарий к Ст. 1029 ГК РФ

1. В п. 1 комментируемой статьи законодатель регламентирует заключение договора коммерческой субконцессии как производного от основного договора коммерческой концессии.

Сама редакция рассматриваемой нормы весьма примечательна. Согласно абз. 1 п. 1 для пользователя заключение договора субконцессии может выступать в качестве его права только в случаях, если это прямо предусмотрено основным договором. Данное обстоятельство отличает коммерческую концессию от прочих «субдоговоров» (субаренды, субподряда), в которых достаточно получить согласие арендодателя (п. 2 ст. 615 ГК) либо и без этого привлекать к выполнению своих обязанностей других лиц (если только из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично (п. 1 ст. 706 ГК)).

Условия субконцессии также должны быть согласованы с правообладателем или конкретно определены в договоре коммерческой концессии.

Подробное формально детализированное регулирование возможности заключения пользователем договора субконцессии довольно часто и вполне справедливо критикуют в юридической литературе, указывая на более оптимальный и традиционный вариант — решение сходных вопросов путем получения простого согласия правообладателя на заключение договора.

———————————
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. С. 1047; Райников А.С. Договор коммерческой концессии. С. 88.

Согласно абз. 1 п. 1 комментируемой статьи заключение договоров субконцессии в силу прямого указания в договоре может являться обязанностью пользователя, который должен будет предоставить на определенный договором концессии срок право пользования комплексом полученных от правообладателя исключительных прав (его частью) определенному в договоре числу лиц на условиях субконцессии.

При кажущейся противоречивости п. 1 комментируемой статьи он тем не менее нацелен на предоставление правообладателю разнообразных правовых моделей продвижения своего бизнеса путем расширения круга субъектов, использующих его товарные знаки, знаки обслуживания, коммерческое обозначение и т.д. на рынке соответствующих товаров, работ и услуг, ради чего, собственно говоря, заключается и сам договор коммерческой концессии.

2. Производность договора субконцессии от основного договора коммерческой концессии находит свое выражение в следующем.

Во-первых, срок договора субконцессии не может превышать срока действия договора коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Если же в субконцессионном договоре стороны предусмотрят срок, превышающий срок действия основного договора, то в этих случаях договор должен считаться заключенным на срок действия концессионного договора. Такое последствие вытекает из п. 4 ст. 1027 и п. 3 ст. 1238 ГК РФ, в соответствии с которыми к договорам коммерческой концессии применяются правила разд. VII Кодекса о лицензионном договоре (поскольку это не противоречит ни положениям гл. 54 ГК, ни существу договора коммерческой концессии). С учетом этого определяется и объем передаваемых по субконцессионному договору прав: вторичному пользователю может быть предоставлено право использования передаваемого комплекса исключительных прав только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены основным договором для пользователя как стороны договора коммерческой концессии («первичного пользователя»).

Во-вторых, недействительность договора коммерческой концессии влечет за собой недействительность субконцессионного соглашения.

В-третьих, производность субконцессии от договора коммерческой концессии выражается и в том, что к договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии. Это означает, что его содержание (существенные условия), форма, требование о регистрации, права и обязанности сторон, возможные ограничения прав и т.д. регламентируются по тем же правилам, что и сам договор коммерческой концессии.

3. Производность договора субконцессии имеет своим следствием и определенные особенности, установленные п. 3 комментируемой статьи применительно к досрочному прекращению концессионного договора, заключенного на определенный срок (или к расторжению договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока). В таких случаях для вторичного пользователя становится возможной замена вторичного правообладателя основным правообладателем. Это дает возможность сохранить концессионные отношения в случае, если правообладатель заинтересован в этом и не отказывается от принятия на себя прав и обязанностей, предусмотренных договором субконцессии. Данное правило действует, если иное не предусмотрено в самом договоре коммерческой концессии.

4. Еще одна из специфических особенностей коммерческой субконцессии предусмотрена применительно к ответственности пользователя за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей. Пунктом 4 комментируемой статьи предусмотрено возложение субсидиарной ответственности на пользователя за действия вторичных пользователей. Подобная конструкция отличается от обычной схемы субдоговоров, в которых традиционно за действия субподрядчика и иного субъекта договора ответственность перед заказчиком несет генеральный подрядчик.

Установление данного правила вытекает из особенностей договора коммерческой концессии и прежде всего из его предмета и тех исключительных прав, которые передаются по договорам коммерческой концессии и, соответственно, субконцессии и нарушение которых умаляет прежде всего интересы непосредственно самого правообладателя, чьи секреты производства могут быть разглашены и непосредственно чья деловая репутация затронута в результате действий вторичного пользователя. Закрепление в Кодексе возможности привлечения к субсидиарной ответственности пользователя создает механизм более эффективной защиты прав правообладателя, применяемый в том случае, если иное не предусмотрено в договоре.

в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Вторичный правообладатель », с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Пользователь », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны », заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Вторичный правообладатель предоставляет Пользователю на срок действия настоящего договора за уплачиваемое вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих (далее – Правообладатель), включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (далее – Исключительные права).

1.2. Пользователь вправе использовать Исключительные права, переданные на условиях настоящего договора Вторичным правообладателем на территории .

2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Вторичный правообладатель обязан :

2.1.1. Передать Пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления Исключительных прав, предоставленных ему по настоящему договору.

2.1.2. Проинструктировать Пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением Исключительных прав.

2.1.3. Обеспечить государственную регистрацию настоящего договора.

2.1.4. Оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников.

2.1.5. Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании настоящего договора.

2.2. Пользователь обязан :

2.2.1. Использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации Вторичного правообладателя указанным в договоре образом.

2.2.2. Обеспечивать соответствие качества производимых им на основе настоящего договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Вторичным правообладателем.

2.2.3. Соблюдать инструкции и указания Вторичного правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования Исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, Вторичным правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав.

2.2.4. Оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя, Вторичного правообладателя.

2.2.5. Не разглашать секреты производства (ноу-хау) Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию.

2.2.6. Информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что они используют коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой субконцессии.

2.3. Ограничения прав Сторон настоящего договора (могут не предусматриваться договором):

2.3.1. Вторичный правообладатель обязуется не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за Пользователем территории (либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории).

2.3.2. Пользователь обязуется :

• не конкурировать с Вторичным правообладателем на территории, на которую распространяется действие настоящего договора в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой Пользователем с использованием принадлежащих Вторичному правообладателю исключительных прав;
• отказаться от получения по договорам коммерческой концессии (субконцессии) аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) Правообладателя, Вторичного правообладателя;
• согласовывать с Вторичным правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных Исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

3. ПОРЯДОК ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. Вторичный правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к Пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) Пользователем по настоящему договору.

4.2. По требованиям, предъявляемым к Пользователю как изготовителю продукции (товаров), Вторичный правообладатель отвечает солидарно с Пользователем.

5. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ

5.1. Вознаграждение за пользование Исключительными правами составляет рублей, в том числе НДС.

6. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ

6.1. Условия настоящего договора, а также любая информация, полученная сторонами в связи с исполнением настоящего договора, конфиденциальны и не подлежат разглашению в течение действия настоящего договора и в течение дней после его прекращения.

6.2. Стороны обязуются не использовать полученную друг от друга конфиденциальную информацию в целях, не связанных с исполнением настоящего договора.

6.3. В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения условий настоящего договора по обеспечению конфиденциальной информации виновная сторона обязуется возместить другой стороне причиненные убытки.

7. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

7.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и действует до «» года.

7.2. Каждая из сторон настоящего договора вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за дней до даты расторжения.

7.3. Досрочное расторжение настоящего договора подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

7.4. Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный Пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения настоящего договора. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

8. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

8.1. Все споры или разногласия, возникающие между сторонами по настоящему договору или в связи с ним, разрешаются путем переговоров между сторонами.

8.2. В случае невозможности разрешения разногласий путем переговоров между сторонами они подлежат рассмотрению в арбитражном суде в установленном порядке.

8.3. Во всем остальном, не предусмотренном настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

8.4. Всякие изменения или дополнения к настоящему договору будут действительны, если они будут совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями сторон по договору.

8.5. Настоящий договор составлен в экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

9. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Вторичный правообладатель

• Юридический адрес:
• Почтовый адрес:
• Телефон/факс:
• ИНН/КПП:
• Расчетный счет:
• Банк:
• Корреспондентский счет:
• БИК:
• Подпись:

Пользователь

• Юридический адрес:
• Почтовый адрес:
• Телефон/факс:
• ИНН/КПП:
• Расчетный счет:
• Банк:
• Корреспондентский счет:
• БИК:
• Подпись:

г. _______________ "__"___________ ____ г. ______________________________________________, именуем___ в дальнейшем (наименование или Ф.И.О. индивидуального предпринимателя) "Правообладатель", в лице ______________________, действующ___ на основании ______________________, с одной стороны, и _______________________________, (наименование или Ф.И.О. индивидуального предпринимателя) именуем___ в дальнейшем "Пользователь", в лице ___________________________, действующ___ на основании ____________________________, с другой стороны, а совместно именуемые "Стороны", заключили настоящий Договор о нижеследующем: 1. Предмет Договора 1.1. В соответствии с настоящим Договором Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих Правообладателю, включающий право на товарный знак __________ _________________, знак обслуживания _______________________, а также права на _______________________________________________________________________, (указать другие объекты исключительных прав) в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). 1.2. Права Правообладателя в отношении комплекса исключительных прав, являющихся предметом настоящего Договора, вытекают из договора коммерческой концессии N _____ от "__"___________ ____ г., заключенного Правообладателем с Первичным правообладателем - ___________________________________________. (полное наименование первичного правообладателя)

1.3. Пользователь вправе использовать комплекс исключительных прав, деловую репутацию и коммерческий опыт Правообладателя в сфере _________________________ (продажи товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществления иной торговой деятельности, выполнения работ, оказания услуг) на территории _________________________.

1.4. Настоящий Договор заключен сроком до "__"___________ ____ г.

2. Права и обязанности Сторон

2.1. Правообладатель обязан:

2.1.1. Передать Пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по настоящему Договору.

2.1.2. Обеспечить государственную регистрацию настоящего Договора.

2.1.3. Оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников.

2.1.4. Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании настоящего Договора.

2.2. Правообладатель вправе:

2.2.1. Требовать от Пользователя соблюдения условий настоящего Договора.

2.2.2. Осуществлять проверку использования Пользователем исключительных прав, переданных по настоящему Договору.

2.2.3. Требовать от Пользователя возмещения убытков, причиненных несоблюдением (не надлежащим соблюдением) условий настоящего Договора.

2.3. Пользователь обязан:

2.3.1. Использовать при осуществлении предусмотренной настоящим Договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации Правообладателя указанным в Договоре образом.

2.3.2. Обеспечивать соответствие качества производимых им на основе Договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Правообладателем.

2.3.3. Соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по настоящему Договору прав.

2.3.4. Оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя.

2.3.5. Не разглашать секреты производства (ноу-хау) Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию.

2.3.6. Информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

2.4. Пользователь вправе:

2.4.1. Требовать от Правообладателя соблюдения условий настоящего Договора.

2.4.2. Требовать от Правообладателя возмещения убытков, причиненных несоблюдением (не надлежащим соблюдением) условий настоящего Договора.

3. Размеры и порядок уплаты вознаграждения Правообладателю

3.1. Пользователь выплачивает Правообладателю вознаграждение в форме ____________________________________ (фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых Правообладателем для перепродажи, или в иной форме).

3.2. Вознаграждение уплачивается путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет Правообладателя, указанный в настоящем Договоре.

3.3. Уплата вознаграждения осуществляется ежемесячно (или: ежегодно, ежеквартально) в срок до _______________.

4. Ответственность Сторон

4.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору Стороны несут ответственность, предусмотренную настоящим Договором и действующим законодательством РФ.

4.2. В случае просрочки уплаты вознаграждения Правообладатель вправе потребовать от Пользователя уплатить неустойку в размере _____% от суммы задолженности за каждый день просрочки.

5. Форс-мажор

5.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего Договора в результате обстоятельств чрезвычайного характера, которые Стороны не могли предвидеть или предотвратить.

5.2. При наступлении обстоятельств, указанных в п. 5.1 настоящего Договора, каждая Сторона должна без промедления известить о них в письменном виде другую Сторону.

Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по возможности, дающие оценку их влияния на возможность исполнения Стороной своих обязательств по настоящему Договору.

5.3. В случае наступления обстоятельств, предусмотренных в п. 5.1 настоящего Договора, срок выполнения Стороной обязательств по настоящему Договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.

5.4. Если наступившие обстоятельства, перечисленные в п. 5.1 настоящего Договора, и их последствия продолжают действовать более двух месяцев, Стороны проводят дополнительные переговоры для выявления приемлемых альтернативных способов исполнения настоящего Договора.

6. Разрешение споров

6.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении условий настоящего Договора, Стороны будут стремиться разрешать путем переговоров.

6.2. Споры, не урегулированные путем переговоров, разрешаются в судебном порядке, установленном действующим законодательством РФ.

7. Порядок изменения и расторжения Договора

7.1. Настоящий Договор может быть изменен в соответствии с правилами, установленными действующим законодательством РФ. Любое изменение настоящего Договора подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

7.2. Любая из Сторон вправе в любое время отказаться от настоящего Договора, уведомив об этом другую Сторону за _____ (не менее шести) месяцев.

7.3. Правообладатель вправе отказаться от исполнения настоящего Договора полностью или частично в случае:

7.3.1. Нарушения Пользователем условий Договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг.

7.3.2. Грубого нарушения Пользователем инструкций и указаний Правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям настоящего Договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав.

7.3.3. Нарушения Пользователем обязанности выплатить Правообладателю вознаграждение в установленный настоящим Договором срок.

7.4. Односторонний отказ Правообладателя от исполнения настоящего Договора возможен в случае, если Пользователь после направления ему Правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

7.5. В случае прекращения принадлежащего Правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных Пользователю по настоящему Договору, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом настоящий Договор прекращается.

8. Ограничения прав Сторон

8.1. Настоящим Договором предусмотрены следующие ограничения прав:

8.1.1. Обязательство Правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за Пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

8.1.2. Обязательство Пользователя не конкурировать с Правообладателем на территории, на которую распространяется действие настоящего Договора в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой Пользователем с использованием принадлежащих Правообладателю исключительных прав.

8.1.3. Отказ Пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) Правообладателя.

8.1.4. Обязательство Пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих Правообладателю исключительных прав по установленным Правообладателем ценам, а равно обязательство Пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей.

8.1.5. Обязательство Пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной настоящим Договором территории.

8.1.6. Обязательство Пользователя согласовывать с Правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по настоящему Договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

9. Заключительные положения

9.1. Настоящий Договор подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и вступает в силу с момента его регистрации.

9.2. Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный Пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения настоящего Договора.

9.3. Изменение и расторжение настоящего Договора подлежит государственной регистрации в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

9.4. Настоящий Договор составлен в трех экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из Сторон и один экземпляр для федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, осуществляющего регистрацию договоров концессии (субконцессии).

9.5. В случае признания основного договора коммерческой концессии N _____ от "__"___________ ____ г. недействительным настоящий Договор также становится недействительным.

9.6. Во всем остальном, что не урегулировано настоящим Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

10. Реквизиты и подписи Сторон

Пользователь Правообладатель ________ "_________________________" ________ "_________________________" Юридический/почтовый адрес: ________ Юридический/почтовый адрес: ________ ____________________________________ ____________________________________ ИНН/КПП ____________________________ ИНН/КПП ____________________________ ОГРН _______________________________ ОГРН _______________________________ Расчетный счет _____________________ Расчетный счет _____________________ в ____________________________ банке в ____________________________ банке К/с ________________________________ К/с ________________________________ БИК ________________________________ БИК ________________________________ Руководитель Руководитель ____________________/_______________ ____________________/_______________ (Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.) (подпись) М.П. М.П.

* В расчетах используются средние данные по России

Понятие договора коммерческой субконцессии

Договор субконцессии позволяет одной из сторон договора коммерческой концессии (пользователю) передавать комплекс или только определенную часть прав, полученных им от правообладателя, третьей стороне - так называемому субпользователю. То есть пользователь в данном случае выступает в роли посредника между правообладателем и субпользователем. При этом согласно условиям договора предоставление субконцессии может быть как правом, так и обязанностью пользователя (п. 1 ст. 1029 и ст. 1032 ГК РФ). Последний вариант, конечно, менее выгоден франшизополучателю, зато отлично подходит франшизодателю. Последний перекладывает все хлопоты по построению своей сети на своих франчайзи. Хотя его прибыль в этом случае оказывается несколько ниже, нежели при продаже франшиз самостоятельно, но он значительно расширяет свое присутствие на определенных рынках в короткие сроки и с минимальными вложениями.

По договору коммерческой субконцессии одной стороной (пользователем, заключившим договор с правообладателем) за определенное вознаграждение предоставляется другой стороне (субпользователю) на срок или без указания срока в пределах срока действия основного договора право использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав. Последние по-прежнему принадлежат правообладателем и передаются пользователю по договору коммерческой концессии. Они включают в себя право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, товарный знак и другие объекты исключительных прав, которые могут быть предусмотрены по договору.

С юридической точки зрения договор субконцессии ничем не отличается от основного договора. Он также является двусторонним, возмездным, консенсуальным, его можно продлевать. Стороны, заключающие договор субконцессии, как следует из ст. 1027 ГК РФ, являются предпринимателями. Этот договор также должен быть заключен в письменной форме, иначе он может быть признан ничтожным (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). Есть и различия между договором коммерческой концессии и договором субконцессии. Как известно, первый подлежит регистрации органом, зарегистрировавшим правообладателя, или же пользователя (в случае, если правообладатель зарегистрирован за рубежом). Но в случае с договором субконцессии в качестве правообладателя, передающего права субпользователю, выступает пользователь, поэтому этот документ подлежит регистрации в том органе, который в свое время регистрировал пользователя. Если же пользователь был зарегистрирован за рубежом, то в этом случае субдоговор регистрируется по месту регистрации субпользователя. Срок регистрации также составляет не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (Приказ Минфина РФ от 12 августа 2005 г. N 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)»).

Как и договор концессии, субдоговор, предполагающий передачу прав на использование объектов, охраняемых в соответствии с патентным законодательством, должен быть зарегистрирован в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков (в Роспатенте).

Обратите внимание: договор коммерческой субконцессии является предметом регулирования ст. 1029 ГК РФ. В остальной части к нему применяются общие правила главы 54 ГК РФ, в том числе и положения о заключении, расторжении и изменении.

Основные трудности связаны с трактовкой права интеллектуальной собственности. Кроме того, специфика такого соглашения несет определенный риск возникновения негативных последствий для конкуренции на рынке, поэтому к нему применимы также условия антимонопольного регулирования.

Предмет договора коммерческой субконцессии

Как уже было упомянуто выше, предмет договора субконцесии – это действия пользователя, который заключил соглашение с правообладателем, по предоставлению субпользователю права использовать в его предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав. При этом в этот комплекс прав могут входить права на использование товарного знака правообладателя, коммерческого обозначения и т. д. Кроме того, как и в случае с договором концессии, по условиям соглашения субпользователю может быть предложено техническое содействие и информационная помощь. Он же пользуется этими правами, выплачивая другим сторонам определенное вознаграждение.

Отдельного внимания заслуживает вопрос существенных условий в договоре концессии. Так как такой договор можно заключить как на определенный, так и на неопределенный срок, то условие о сроке является важным. К существенным относится и условие о способах использования фирменного наименования и коммерческого обозначения правообладателя. Как мы помним, договор коммерческой концессии (как и субконцессии) хотя и передает исключительные права пользователю, но предусматривает определенные ограничения по способу их использования. Также в договоре в обязательном порядке прописывается размер и условия выплаты вознаграждения вторичному пользователю. Эти условия не устанавливаются законодательно, согласно п. 3 ст. 424 ГК РФ, а определяются по соглашению всех сторон. Пользователь может получать вознаграждения от субпользователя в виде разовых (паушальных) или периодических (роялти) платежей. Кроме того, это вознаграждение может составлять определенный процент от выручки на оптовую стоимость продукции или процент от общей прибыли и т. д. В нашей стране, как правило, выбирается один из этих видов вознаграждения, но за рубежом они часто комбинируются. Независимо от того, как именно первичный и вторичный правообладатели получают свое вознаграждение, условия определения этих выплат должны быть прописаны в договоре, который заключается с субфранчайзи, и согласованы с последним.

Существуют три вида условий договора коммерческой субконцессии (все они выделяются условно): существенные, обычные или случайные. С существенными мы уже разобрались. К ним относятся предмет и стоимость договора. К предмету договора коммерческой концессии (а, следовательно, и к договору субконцессии) относят права на товарный знак, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), технологии и т. д. Договор коммерческой концессии или субконцессии предполагает передачу прав не только на товарные знаки прочее. Прежде всего, согласно ему, вторая сторона может использовать не только и не столько графическое обозначение торгового знака, сколько деловую репутацию франшизодателя. Также может изменяться объем прав, предоставленных пользователю франшизодателю. Цена, определенная договором концессии, является вознаграждением, а условие о выплате такового входит в договор коммерческой концессии или субконцессии. Это означает, что оно должно быть, во-первых, согласовано между двумя сторонами, а, во-вторых, должно фигурировать в соглашении. В большинстве случаев пользователь выплачивает франчайзеру процент от оборота предприятия субпользователя, а этот процент определяется по условиям договора, согласно статьям 1031-1033 ГК РФ.

Права и обязанности сторон по договору коммерческой субконцессии

Как мы ранее уже установили, договор коммерческой концессии взаимосвязан с договором субконцессии. Соответственно, соглашение последнего вида напрямую зависит от основного договора, и срок его действия определяется сроком действия основного договора. Он не может быть больше, нежели срок действия основного договора. А если последний становится недействительным, то и субдоговор утрачивает свою силу (абз. 2 п. 1 и п. 2 ст. 1029 ГК РФ). Соответственно, и права, которые предоставляются субпользователю, считаются производными от прав, которые пользователь получает от правообладателя. Срок договора субконцесии также равен сроку действия договора коммерческой концессии. Если срок действия основного договора подходит к концу, то весь комплекс прав от пользователя возвращается к правообладателю, а субпользователь поднимается в переносном смысле на ступеньку выше и становится пользователем. При этом правообладатель вправе отказаться принимать права и обязанности по договору субконцессии.

Если же субконцессиональный договор по каким-либо причинам досрочно аннулируется, то при определенных условиях это позволяет преобразовать его в основной. То есть исчезает «посредник» между правообладателем и субпользователем, и последний получает правовой статус пользователя.

Как же может быть ограничен объем использования прав и информации, полученный субпользователем по договору коммерческой субконцессии? На основе соглашения правообладатель может ограничивать переданные права по стоимости или количеству произведенной продукции или оказанных услуг, по территории использования (к примеру, продажа определенного вида товара в конкретном регионе). Впрочем, ограничен может быть не только субпользователь, но и вторичный правообладатель и даже сам франчайзер, согласно п. 1 ст. 1033 ГК РФ. Так, франчайзи может либо отказаться от осуществления такой же деятельности на определенной территории, либо обязаться не продавать такую же франшизу другим лицам в этом регионе. Последний вариант особенно привлекателен для субпользователя, который в результате может стать монополистом на региональном рынке. Правда, ему придется за это выплачивать больший процент пользователю и правообладателю, у которых он приобретает франшизу.

Готовые идеи для вашего бизнеса

Кроме того, субпользователь может быть обязан отказаться от конкуренции с правообладателем на определенной территории или от получения аналогичных прав от его конкурентов, что вполне объяснимо. Но какие бы условия не выдвинул франшизодатель, они не должны нарушать законов об антимонополии, иначе эти условия могут быть оспорены и признаны недействительными, согласно п. 1 ст. 1033 и ст. 168 ГК РФ.

Казалось бы закон в отношении коммерческой концессии и субконцессии достаточно расплывчат и не императивен. Однако в нем прописаны определенные требования, которые существенно ограничивают права вторичного правообладателя (хотя, стоит признать, и не в большей мере, нежели договор коммерческой концессии ограничивает права франшизополучателя). В частности, вторичный правообладатель не вправе диктовать своим партнерам – покупателям субфраншизы цены на товары и услуги, которые они реализуют.

Субпользователь при этом не может оказывать услуги либо продавать товары определенным категориям лиц, ограниченным, к примеру, по территории. Любые условия, предполагающие территориальные ограничения для услугополучателей, согласно п. 2 ст. 1033, ст. 168 и 169 ГК РФ, считаются ничтожными.

Хлопоты по регистрации договора берет на себя вторичный правообладатель, согласно п. 2 ст. 1031 ГК РФ. Однако по условиям соглашения вполне может быть предусмотрен и другой вариант: заботы по регистрации документа могут быть переложены на франшизодателя, что, впрочем, бывает довольно редко. Вторичный правообладатель получает еще ряд обязанностей, которые в договоре коммерческой концессии принадлежали бы франчайзеру. К таким наиболее существенным обязанностям относится также отслеживание качество товаров или услуг, которые производит или оказывает субпользователь по договору. Хотя это условие и может отсутствовать в конкретном договоре, но, как и в случае с концессией, оно предусмотрено, в первую очередь, в интересах первичного правообладателя, но оно столь же важно и для его партнеров. Ведь любые проблемы с качеством продукции одного лишь предприятия могут бросить тень на репутацию всей сети.

Готовые идеи для вашего бизнеса

К постоянным обязанностям субпользователя, согласно ст. 1032 ГК РФ, относится обязанность использовать объекты исключительных прав в строгом с соответствии с условиями, обозначенными в соглашении, а также сохранение в тайне содержания конфиденциальной коммерческой информации. Последнее условие вызывает больше всего сомнений и тревог у франчайзеров. Главная и самая ценная составляющая франшизы – это информация. Причем большая часть этой информации, передаваемой по договору другому лицу, может быть отнесена к коммерческой тайне.

В обязанности вторичного правообладателя также входит обеспечить соответствие продукции субпользователей уровню аналогичной продукции первоначального и вторичного правообладателя. Сюда относится не только качество производимых товаров или предоставляемых услуг, но и следование инструкциям франчайзера, точное соблюдение технологии, оформление коммерческих помещений, оказание дополнительных услуг и прочее.

Как франчайзи обязан информировать своих клиентов о том, что он, хотя и пользуется торговой маркой правообладателя, но работает с ним по договору коммерческой концессии, так и субпользователь имеет такие же обязанности. Это правило действует в интересах, в первую очередь, потребителя, который не должен быть введен в заблуждение звучным брендом. Но также оно преследует и интересы первоначального правообладателя, давая ему дополнительную гарантию на случай работы недостаточно добросовестного франчайзи.

Если сравнивать договоры коммерческой концессии и субконцессии, то можно найти много общего между ними, но есть и некоторые расхождения. Расхождения эти довольно условны, скорее, отличия представляют собой измененный вариант первоначальных условий, который рассматривает отношения франчайзи и франчайзера. Если основной договор, заключенный на определенный срок, прекращается досрочно, или же если речь идет о расторжении бессрочного договора, то согласно п. 3 ст. 1029 ГК РФ субпользователь остается защищенным. Он не только не теряет свои права, но и переходит на ступеньку выше: теперь второй стороной становится правообладатель, замещающий вторичного правообладателя. Проблема (и несовершенство законодательной базы) заключается лишь в том, что франчайзер может отказаться принимать на себя такие обязательства и становиться преемником своего партнера. Вторичный пользователь в любом случае не получает больше прав, нежели предусмотрено по основному договору.

Готовые идеи для вашего бизнеса

По желанию одной из сторон договор коммерческой субконцессии может быть расторгнут до окончания срока его действия. Но в этом случае одна из сторон, которая настаивает на прекращении отношений, должна уведомить вторую сторону о таком желании минимум за шесть месяцев. Это же правило распространяется и на первоначального правообладателя, и его партнерам ничего другого не остается, как принять этот факт как данность. Причем тут есть определенной порядок уведомления сторон о расторжении соглашения. Вторичный правообладатель, который непосредственно взаимодействует с субпользователем, ставит последнего в известность о расторжении договора, инициированном франчайзером. Но, как и в случае с договором коммерческой концессии, досрочное расторжение или прекращение срока действия бессрочного договора, нужно в обязательном порядке зарегистрировать (п. 2 ст.1037 ГК РФ). Лишь тогда он, действительно, считается прекращенным для всех сторон, между которыми он был заключен. Если в условия договора какая-либо из сторон хочет внести изменения, то их нужно будет зарегистрировать в том же порядке, что и заключение договора, и внесение в него изменений. Только после регистрации они вступают в силу, а до этого не имеют никакого значения.

По истечении срока действия договора, как и в случае с договором коммерческой концессии, субпользователь, который добросовестно исполнял свои обязанности может настаивать на его пролонгировании. Но в этом случае есть важный нюанс: вторичный правообладатель (который и заключал договор с данным субпользователем) может отказать ему в пролонгировании соглашения, но при этом он берет на себя обязательство не заключать договоры с такими же условиями с другими пользователями на той же территории. При нарушении этого обязательства вторичный правообладатель должен будет либо заключить договор с вторичным субпользователем, если последнему это будет актуально, либо выплатить ему компенсацию, включая упущенную выгоду.

Если франчайзер в течение срока действия договора изменяет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение, то права на них переходят к субпользователю автоматически (при согласии последнего). Условия договора при этом изменяются, а сам договор подлежит перерегистрации, но решение всех этих юридических вопросов ложится на плечи франчайзера. Так как субпользователь в результате получает права на использование нового бренда, который пока еще не столь известен, как предыдущий, и не пользуется такой же репутацией, он вправе потребовать от вторичного правообладателя уменьшения вознаграждения. Если вторичный правообладатель не согласен удовлетворить эти требования, договор может быть аннулирован с возмещением субпользователю всех убытков, причиненных изменениями в заключенном ранее соглашении.

В остальных пунктах изменения в договоре коммерческой субконцессии не отличаются от условий договора концессии.

8 человек изучает этот бизнес сегодня.

За 30 дней этим бизнесом интересовались 2496 раз.

Уникальная модель бизнеса, Уникальное оборудование, Уникальный продукт! Окупаемость - 6-12 месяцев.