На оказание услуг по теплоснабжению.

В. В. Ковальчук, вице-президент,
НП «Российское теплоснабжение»

Приведен анализ норм Жилищного кодекса Российской Федерации и Правил предоставления коммунальных услуг гражданам (ПП РФ от 23.05.2006 № 306) для того, чтобы ответить на животрепещущий вопрос - может ли (имеет ли право) или обязана оказывать коммунальные услуги теплоснабжающая организация?

Одним из наиболее болезненных вопросов теплоснабжения, по которому прошло немало дискуссий, и еще больше было высказано мнений, является вопрос - что же такое тепловая энергия для потребителя -товар или услуга, и где граница, на которой товар трансформируется в услугу. И хотя практически всегда отраслевые специалисты приходили к выводу, что тепловая энергия есть особый вид товара, на практике реализовать такой подход в договорных отношениях, особенно в жилищно-коммунальном секторе, было невозможно. Происходило это в первую очередь из-за отсутствия правовых норм и неопределенности гражданско-правовых отношений между жителями многоквартирного дома и теплоснабжающей организацией, возникающих по договору энергоснабжения (ГК РФ).

Принятие нового Жилищного Кодекса (ЖК) и, в недавнем времени, Правил предоставления коммунальных услуг гражданам позволило наконец положить конец затянувшемуся спору.

Проанализируем нормы данных документов.

Согласно ч. 2 ст. 161 ЖК РФ существует три способа управления многоквартирным домом:

1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме;

2) управление ТСЖ, жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом, предусмотренным федеральным законом;

3) управление юридическим лицом независимо от организационно-правовой формы или индивидуальным предпринимателем (управляющей организацией).

При использовании второго и третьего способа управления вопрос - где заканчивается товар и начинается услуга - не возникает. Есть поставщик тепловой энергии, есть третье лицо (УО, ТСЖ, ЖК), которое на входе в дом покупает энергию и далее оказывает коммунальные услуги жителям.

Наибольшие споры вызывает поставка тепловой энергии при выборе непосредственного способа управления. По сути норм ЖК РФ и ФЗ № 210 собственник помещения (житель) должен иметь прямой договор на поставку тепловой энергии с теплоснабжающей организацией. Ес-

ли руководствоваться только этими положениями, то ситуация остается неизменной. Однако, принятые Правила предоставления коммунальных услуг конкретизируют условия и порядок поставки тепловой энергии при выборе собственниками помещений в многоквартирном доме непосредственного способа управления.

Проведем краткий анализ Правил.

В данном нормативном правовом акте вводится понятие «Исполнитель» - т.е. лицо, которое с одной стороны обязано выполнять функцию приобретателя коммунальных ресурсов, к коим относится и тепловая энергия, а с другой стороны, непосредственно оказывающего коммунальные услуги (здесь и далее по тексту жирным выделены термины, определения которых содержатся в Правилах - прим. авт.). При этом предполагается, что исполнитель может и сам являться производителем коммунальных ресурсов (например, в случае использования автономной котельной).

Таким образом, первый вывод: коммунальные услуги всегда должен оказывать «Исполнитель» на базе приобретенных или произведенных самим коммунальных ресурсов. И второй вывод, повторюсь, тепловая энергия - это коммунальный ресурс, на базе которого уже впоследствии оказывается коммунальная услуга, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях многоквартирного жилого дома.

Остается нерешенным вопрос: может ли (имеет ли право) или обязана оказывать коммунальные услуги теплоснабжающая организация? Для ответа на него проанализируем п. 7 Правил и определение «внутридомовых инженерных сетей».

П. 7 Правил гласит: «При отсутствии у собственников помещений в многоквартирном доме (в случае непосредственного управления таким домом) или собственников жилых домов договора, заключенного с исполнителем, указанные собственники заключают договор о приобретении холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также о водоотведении, непосредственно с соответствующей ресурсоснабжающей орга низацией....»

Комментарий: если договор управления отсутствует, как отсутствует и организация-исполнитель коммунальных услуг, - жители напрямую заключают договор о приобретении тепловой энергии (важно! - коммунального ресурса) с теплоснабжающей организацией.

«...В этом случае ресурсоснабжающая орга низация несет ответственность за режим и каче ство подачи холодной воды, горячей воды, элек трической энергии, газа и тепловой энергии, а также водоотведения на границе сетей, входя щих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме или при надлежащих собственникам жилых домов, с системами коммунальной инфраструктуры.....»

Комментарий: определена граница, на которой заканчивается поставка ресурса и ответственность теплоснабжающей организации за характеристики этого ресурса - место раздела подводящих и внутридомовых инженерных систем.

«...При этом обслуживание внутридомовых инженерных систем (т.е. инженерного оборудования внутри дома, предназначенного для оказания коммунальных услуг - по определению из Правил - прим. авт. ) осуществляется лицами, привлекаемыми по договору собственниками помещений в многоквартирном доме либо собственниками жилых домов, или указанными собственниками самостоятельно, если договором с ресурсоснабжающей организацией не предусмотрено иное.....»

Таким образом, обслуживание инженерных систем в доме и, как следствие, оказание коммунальных услуг, может осуществляться как привлеченными третьими лицами, так и самой теплоснабжающей организацией. При этом (ВАЖНО!) обслуживание «внутрянки» - это право, а не обязанность теплоснабжающей организации, т.е. она может согласиться с предложением собственников на оказание для них дополнительных услуг (по нерегулируемым ценам!), но может и потребовать привлечения третьих лиц для выполнения данных функций. В любом случае на границе дома заканчиваются обязательства и ответственность теплоснабжающей организации за поставку тепловой энергии как ресурса. Далее начинаются нормальные договорные отношения по предоставлению коммунальных услуг, в которых теплоснабжающая организация может участвовать только добровольно, но не по принуждению. С другой стороны, теплоснабжающие организации, как показывает опыт и имеющаяся практика, во многих случаях заинтересованы (или по крайней мере должны быть заинтересованы) во «вхождении в дома» и самостоятельном обслуживании внутридомовых систем, используемых для отопления. Поскольку от состояния этих систем и соответственно от качества теплопотребления во многом зависит надежность и качество теплоснабжения как основного вида деятельности теплоснабжающей организации (ТСО). Неграмотная эксплуатация внутридомовых сетей третьими лицами, в конечном счете, может создать гораздо больше проблем для ТСО, чем проблема самостоятельного обслуживания. Особенно, учитывая, что обслуживание «внутрянки» является одним из способов диверсификации бизнеса ТСО и возможностью получения дополнительных доходов.

Резюмируя вышесказанное, хочется еще раз отметить, что введено разграничение: на теплоснабжение - поставку ресурса (товара) до «стены дома» или иной границы раздела, и на оказание коммунальных услуг с использованием ресурса под названием «тепловая энергия» - это два разных бизнеса для теплоснабжающей организации. Первый обременен многими условиями, втом числе государственным регулированием цен (тарифов), публичностью заключаемых договоров и целым рядом других ограничений. Второй - нормальный рыночный способ получения дополнительных доходов на сопутствующем виде деятельности, к тому же повышающий надежность и качество основной деятельности.

ДОГОВОР

на оказание услуг по теплоснабжению №____

с. Зудилово « » 201 г

Закрытое акционерное общество ЗАО «Санаторий Сосновый бор», именуемое в дальнейшем «Исполнитель», в лице генерального директора Тарабаева Николая Иосифовича, действующего на основании Устава с одной стороны, и потребитель тепловой энергии _____________________________________________________ именуемый в дальнейшем «Абонент», в лице _________________________________

с другой стороны, заключили настоящий договор на оказание услуг по теплоснабжению.

Стороны обязуются руководствоваться нормами Гражданского Кодекса Российской Федерации, настоящим договором, а также другими нормативно-правовыми актами

1. Предмет договора.

Предметом настоящего договора является отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде. Исполнитель обязуется отпустить тепловую энергию, а Абонент обязуется принять и оплатить потребленную тепловую энергию на условиях, предусмотренных настоящим договором.

2. Права и обязанности сторон.

2.1 . Исполнитель обязан:

2.1.1.Обеспечить отпуск тепловой энергии, соответствующей по качеству обязательным требованиям нормативов и стандартов, санитарных правил и норм, а так же согласно прилагаемого к договору Дополнительного соглашения.

Отпустить Абоненту тепловую энергию на отопление жилых помещений в течении года в количестве ______ Гкал.

Количество тепловой энергии отпускается по месяцам по нормативу или по установленным приборам учета по календарным месяцам.

2.1.4. Отпуск тепловой энергии Исполнителем производится в период отопительного сезона. В случае продления отопительного сезона в связи с понижением температуры, Исполнитель имеет право выставить дополнительные счета-фактуры за дополнительно-поставленную тепловую энергию. При этом сторонами оформляется дополнительное соглашение об увеличении объема отпускаемой тепловой энергии и изменении цены договора

2.1.5. При отклонении качества услуг от установленного договором, составляется акт фиксирующий снижение качества (в день нарушения и по заявлению абонента). Акт составляется представителями Исполнителя и Абонента. Перерасчет оплаты не допускается если перерыв в предоставлении услуг связан с угрозой жизни и здоровья граждан вследствие непреодолимой силы и по вине Абонента.

2.1.6. Исполнитель устраняет неисправности и аварии после их обнаружения в технически и технологически возможный срок своими силами, за исключением стихийных бедствий и чрезвычайных ситуаций, независящими от исполнителя.

2.1.7. Границей ответственности за состояние и обслуживание тепловых сетей является точка подключения тепловой сети абонента и магистраль Исполнителя. Установка

Абонентом на собственной теплосети дополнительной запорной арматуры, зоны ответственности не меняет.

Исполнитель в необходимых случаях может проводить обслуживание и ремонт теплосетей, коммуникаций абонента по разовому договору.

2.2. Исполнитель имеет право:

2.2.1. Прекращать отпуск тепловой энергии полностью или частично после предупреждения Абонента в следующих случаях:

а) за неоплату (полностью или частично) или несвоевременную оплату счетов теплоснабжающей организации в установленные договором сроки;

б) за самовольную врезку источников теплопотребления к сети теплоснабжающей организации или увеличение мощности сверх объемов, обусловленных договором;

г) за неудовлетворительное состояние энергоисточников Абонента, угрожающих аварией и создающих угрозу жизни обслуживающему персоналу;

д) за недопуск должностного лица теплоснабжающей организации к энергоустановкам потребителя или приборам учета;

е) по указанию государственного энергетического надзора за невыполнение предписаний инспектора по энергетическому надзору.

2.3. Абонент обязан:

Использовать теплоноситель в системах отопления по прямому назначению, а именно не допускать расхода и утечки сетевой воды.

Учет отпускаемой тепловой энергии может производиться на основании показаний приборов учета, установленного на тепловом вводе Абонента. При этом Абонент обязан ежегодно производить проверку и пломбирование прибора специализированной организацией.

Производить ежегодно ремонт и наладку оборудования запорной арматуры и местных сетей, включая ремонт теплокамеры на тепловом вводе, под контролем Исполнителя в период с 15.05 по 15.08.

Абонент обязан допускать представителей Исполнителя для устранения аварии, отключения от сети пользования (если Абонентом нарушается пункт 3.2. договора), осмотра оборудования, приборов учета и контроля.

Выполнять мероприятия по утеплению помещений согласно действующих норм и правил.

Соблюдать требования техники безопасности при пользовании услугами Исполнителя.

В случае сбоя работы теплового счетчика Потребитель обязан:

Поставить в известность специализированную организацию, устанавливающую тепловой счетчик.

Поставить в известность Исполнителя в день нарушения работы теплового счетчика.

Произвести обнуление счетчика в присутствии представителей организации устанавливающих
тепловой счетчик и представителей Исполнителя.

Составить акт повторного ввода в эксплуатацию теплового счетчика.

3. Цена и порядок расчетов.

3.1. За отпущенную тепловую энергию Абонент производит оплату Исполнителю согласно действующего тарифа на тепловую энергию, установленные органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулировании тарифов. В случае изменения тарифов на энергию, измененные тарифы принимаются для расчетов с момента введения новых тарифов. При этом сторонами оформляется дополнительное соглашение об изменении цены договора.

3.1.1. Оплата за тепловую энергию производится путем перечисления на расчетный счет Исполнителя или в кассу Исполнителя.

Абонент вносит платеж в размере 100% стоимости потребленной тепловой энергии до 10 числа месяца, следующего за расчетным на основании полученного счета-фактуры. В случае если Абонентом произведена переплата фактического потребления, то она засчитывается в счет оплаты потребления следующего расчетного периода.

За неуплату теплоснабжения по истечении 10 дней после получения счет- фактуры вводится пеня в размере 0,1 % от суммы платежа за каждый просроченный день. В случае неоплаты в течение двух расчетных периодов, одновременно с пеней Исполнитель вправе ограничить подачу тепла до уровня технологической брони, либо произвести отключение Абонента (Постановление Правительства РФ №1 от 05.01.98 г.). Исполнитель имеет право выставить платежное требование на оплату услуг теплоснабжения на любой известный ей счет Абонента.

3.4. Оплата за отпущенную энергию (п.2.1.3. п.2.1.4.) производится в течение 6 месяцев кроме случаев, предусмотренных в п. 2.3.2 настоящего договора.

3.5. В случае сбоя работы теплового счетчика, Исполнитель производит расчет согласно объема отапливаемого помещения.

4. Ответственность сторон.

4.1. В случае не выполнения Абонентом пунктов договора 2.3.4., 2.3.6., Исполнитель производит ремонт сам с последующей оплатой Абонентом согласно сметной стоимости выполненных работ.

4.2. В случае расхода сетевой воды Исполнитель имеет право применить штрафные санкции в размере 1 МРОТ за каждый источник расхода, находящийся без опломбирования.

5. Порядок разрешения споров.

5.1. Стороны разрешают споры и разногласия по исполнению Договора путем переговоров, учитывая взаимные интересы сторон. При не достижении соглашения между сторонами, споры разрешаются в Арбитражном суде Алтайского края.

6. Заключительные положения

6.1. Настоящий договор заключается на срок до 31 декабря 2011 года и вступает в силу со дня его подписания и считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания действия договора не последует заявления от одной из сторон об отказе от настоящего договора или его пересмотра.

6.2. Договор составлен в двух экземплярах, оба экземпляра идентичны и имеют одинаковую юридическую силу. У каждой из сторон находится по одному экземпляру настоящего договора.

7. Юридические адреса и реквизиты сторон:

Подписи и печати сторон

И неоднократно указывали на незаконность применения такого коэффициента.

Однако, вышеназванное постановление, гласит:

"Установить, что если оплата за отопление населением произ¬
водилась ежемесячно (равными долями) в течение календарного года с учетом норматива (0,016 Гкал на 1 кв.м), то объем тепловой энер¬
гии, поставленной в отопительный период для нужд отопления до дня
вступления в силу настоящего постановления, определенный с учетом
иного отношения, чем отношение продолжительности календарного года в месяцах к продолжительности отопительного периода в месяцах (12/7), подлежит пересмотру с учетом отношения 12/7."

Последствия такого "узаконения" нетрудно предугадать.

Коэффициент 12/7, увеличивает месячный норматив расхода тепловой энергии в 12/7 раз с 0,016Гкал/кв.м. до 0,027 Гкал/кв.м., то есть на 59%

В то время, как Правилами расчета размера платы за коммунальную услугу по отоплению (утв. постановлением Правительства РФ от 27 августа 2012 г. N 857) с изменениями и дополнениями от:10 сентября 2013 г. уже утверждена методика расчета с коэффициентом 7/12:

1. В случае принятия органом государственной власти субъекта Российской Федерации решения об осуществлении потребителями оплаты коммунальной услуги по отоплению равномерно за все расчетные месяцы календарного года размер платы за коммунальную услугу по отоплению определяется с применением коэффициента периодичности внесения потребителями платы за коммунальную услугу по отоплению (далее - коэффициент периодичности платежа), определяемого путем деления количества месяцев отопительного периода в году на количество календарных месяцев в году. В этом случае начисление платы за коммунальную услугу по отоплению осуществляется в каждом расчетном периоде календарного года.

2. Расчет размера платы за коммунальную услугу по отоплению осуществляется в следующем порядке:

а) размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м не оборудованном индивидуальным прибором учета тепловой энергии жилом доме, а также размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м не оборудованном индивидуальным либо общим (квартирным) прибором учета тепловой энергии жилом помещении (квартире) или нежилом помещении в многоквартирном доме, который не оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии, определяется по следующей формуле 1:

Общая площадь i-го жилого помещения (квартиры) или нежилого помещения;

Норматив потребления коммунальной услуги по отоплению в жилом помещении, установленный в соответствии с Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. N 306;

К - коэффициент периодичности платежа, определенный в соответствии с пунктом 1 настоящих Правил;

Тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации;

То есть это коэффициент 7/12, а не 12/7!

В то время, как в акты Правительства Российской Федерации по вопросам предоставления коммунальных услуг уже внесены изменения(утв. постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2013 г. N 344)

1.В Правилах установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской

Федерации от 23 мая 2006 г. N 306 (Собрание законодательства Российской Федерации, 2006, N 22, ст. 2338; 2012, N 15, ст. 1783):

дополнить пунктом 3.1 следующего содержания:

3.1.При наличии технической возможности установки коллективных (общедомовых) приборов учета норматив потребления коммунальной услуги по отоплению в жилых помещениях определяется по формуле 5 с учетом повышающего коэффициента, составляющего:

с 2017 года - 1,6.

Жилищные объединения Москвы о признании П , которым узаконен повышающий коэффициент 12/7, противоречащим действующему федеральному законодательству.

А.Д. Жанэ, начальник Управления правового обеспечения операционной деятельности, ЗАО «Комплексные энергетические системы» (ЗАО «КЭС»), г. Москва; руководитель интернет-проекта « Правовые аспекты энергоснабжения » (http://zhane.ru).

Ввиду несовершенства законодательного регулирования оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности предлагается правовой анализ соответствующих норм. Рассмотрены возможные отношения (в рамках возмездной реализации тепловой энергии посредством присоединенной сети), предполагающего допустимость участия их субъектов (в качестве сторон) в отношениях возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности; определены параметры допустимостивзимания платы за оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности, проведена оценка возможности понуждения потенциальных участников отношений возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности к заключению соответствующего договора оказания услуг.

Нормативное регулирование и правоприменение

Нормативное регулирование:

Федеральный закон от 27.07.2010 г. № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - ФЗ № 190);

Правила организации теплоснабжения в РФ, утв. постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 г. № 808 (далее - Правила 808);

Основы ценообразования в сфере теплоснабжения, утв. постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 г. № 1075 (далее - Основы ценообразования);

Методические указания по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утв. приказом ФСТ России от 13.06.2013 № 760-э (далее - Методические указания).

Правоприменительная практика:

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 г. № 14 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с заключение, изменением и расторжением договоров»;

Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.02.1998 г. № 30);

Постановление Президиума ВАС РФ от 27.05.2003 г. № 7584/00;

Письмо ФСТ от 23.01.2013 г. № СЗ-402/5.

Определение предмета (существа) услуг по поддержанию резервной тепловой мощности

Действующее законодательство не позволяет осуществить однозначную идентификацию предмета (существа) услуг по поддержанию резервной тепловой мощности.

Можно лишь отметить, что согласно пунктам 6, 7, 21 ст. 2 ФЗ № 190:

Под тепловой мощностью понимается количество тепловой энергии, которое может быть произведено и (или) передано по тепловым сетям за единицу времени;

Под резервной тепловой мощностью понимается тепловая мощность источников тепловой энергии и тепловых сетей, необходимая для обеспечения тепловой нагрузки теплопотребляющих установок, входящих в систему теплоснабжения, но не потребляющих тепловой энергии, теплоносителя;

Под тепловой нагрузкой понимается количество тепловой энергии, которое может быть принято потребителем тепловой энергии за единицу времени.

Анализ приведенных дефинитивных норм ФЗ № 190 позволяет предположить, что существо услуг по поддержанию резервной тепловой мощности может состоять вреализации их исполнителем действий, направленных на поддержание источников тепловой энергии (тепловых сетей) в состоянии, обеспечивающем возможность возобновления реализации тепловой энергии заказчику в объемах, которые могут быть приняты теплопотребляющими установками заказчика.

Определение контура отношений (в рамках возмездной реализации тепловой энергии посредством присоединенной сети), предполагающего допустимость участия их субъектов (в качестве сторон) в отношениях возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности. Идентификация правового режима оказания данных услуг

В настоящее время законодательство о теплоснабжении предусматривает лишь два возможных формата отношений по возмездной реализации тепловой энергии посредством присоединенной сети: формат отношений теплоснабжения и в формат отношений поставки. Соответственно, в рамках настоящего экспертного мнения определение контура отношений, предполагающего допустимость участия их субъектов в возмездном оказании услуг по поддержанию резервной тепловой мощности, ограничивается отношениями по теплоснабжению и поставке тепловой энергии.

А. Отношения по теплоснабжению. Согласно ч. 3 ст. 13 ФЗ № 190-ФЗ потребители, подключенные к системе теплоснабжения, но не потребляющие тепловой энергии (мощности), теплоносителя по договору теплоснабжения, заключают с теплоснабжающими организациями договоры оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 16 настоящего Федерального закона.

Аналогичная норма содержится и в п. 135 Правил 808.

При этом в соответствии с ч. 1 ст. 16 ФЗ № 190, плата за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности устанавливается в случае, если потребитель не потребляет тепловую энергию, но не осуществил отсоединение принадлежащих ему теплопотребляющих установок от тепловой сети в целях сохранения возможности возобновить потребление тепловой энергии при возникновении такой необходимости.

Из буквального прочтения приведенных норм следует, что правовой режим возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности реализован в ФЗ № 190 и Правилах 808 лишь только применительно к отношениям теплоснабжения (но не поставки).

Таким образом, по смыслу ФЗ № 190 и Правил № 808, допустимость участия в отношениях возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности (в рамках правового режима ФЗ № 190 и Правил 808) по общему правилу может быть обусловлена отношениями теплоснабжения.

Б. Отношения по поставке тепловой энергии. В вышеуказанных нормах ФЗ № 190 и Правил 808 отсутствует прямое указание на возможность формирования отношений возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности (в контексте правового режима ФЗ № 190 и Правил 808) в рамках отношений по поставке тепловой энергии. Данное обстоятельство может свидетельствовать о нераспространении правового режима ФЗ № 190 и Правил 808 на отношения по поставке тепла.

Между тем, полагаем, что предусмотренный ФЗ № 190 и Правилами 808 правовой режим возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности может быть в качестве исключения распространен на отношения по поставке тепловой энергии теплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию:

1) в качестве ЕТО , при условии, что оказание услуг осуществляется регулируемыми организациями, мощность тепловых источников и (или) тепловых сетей которых используется для поддержания резервной мощности в соответствии со схемой теплоснабжения.

Данный вывод подтверждается положением п. 113 Основ ценообразования, согласно которому плата за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности устанавливается органами регулирования за услуги, оказываемые регулируемыми организациями, мощность тепловых источников и (или) тепловых сетей которых используется для поддержания резервной мощности в соответствии со схемой теплоснабжения - для оказания указанных услуг единой теплоснабжающей организации;

2) в целях дальнейшей продажи исполнителям коммунальной услуги теплоснабжения (в объемах фактического потребления физических лиц и объемах тепловой энергии, израсходованной на места общего пользования).

Данный вывод обусловлен положением пп. «в» п. 115 Основ ценообразования, которое относит теплоснабжающие организации, приобретающие тепловую энергию в целях дальнейшей продажи исполнителям коммунальной услуги теплоснабжения (в объемах фактического потребления физических лиц и объемах тепловой энергии, израсходованной на места общего пользования) к категории социально значимых потребителей, для которых устанавливается плата за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности.

Вместе с тем, обращаем внимание, что ст. 1, 421 ГК РФ закрепляют принцип свободы договора. Данный принцип означает возможность сторон заключать любые договоры (как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами) на любых условиях (кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами).

Данный принцип позволяет участникам гражданско-правовых отношений (в т.ч., отношений по поставке тепловой энергии) на добровольных началах вступать в любые отношения и на любых условиях (но в очерченных законом пределах).

При этом, на наш взгляд, действующее законодательство не содержит препятствий к добровольному (на основании договора) вступлению участниками отношений поставки тепловой энергии (на которых не распространяется правовой режим оказания услуг по ФЗ № 190 и Правилам 808) в отношения оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности, которые будут подчинены общим нормам ГК РФ о договорах возмездного оказания услуг (гл. 39).

Определение параметров допустимости взимания платы за оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности

Ввиду несовершенства правового регулирования отношений возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности, однозначное определение всех параметров допустимости взимания платы за оказание данных услуг представляется затруднительным.

Как уже отмечалось в п. 1 настоящего экспертного мнения, согласно базовым законодательным положениям об оказании услуг по поддержанию резервной тепловой мощности:

Потребители, подключенные к системе теплоснабжения, но не потребляющие тепловой энергии (мощности), теплоносителя по договору теплоснабжения, заключают с теплоснабжающими организациями договоры оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных ФЗ № 190, в порядке, установленном статьей 16 ФЗ № 190 (ч. 3 ст. 13 ФЗ № 190),

Плата за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности устанавливается в случае, если потребитель не потребляет тепловую энергию, но не осуществил отсоединение принадлежащих ему теплопотребляющих установок от тепловой сети в целях сохранения возможности возобновить потребление тепловой энергии при возникновении такой необходимости (ч. 1 ст. 16 ФЗ № 190).

Анализ положений ФЗ № 190 в совокупности с иными отраслевыми нормами (в частности, положениями Правил 808 и Основ ценообразования), а также общими нормами обязательственного права (в частности, положениями ГК РФ) позволяет сформировать некоторые предположения относительно параметров допустимости взимания платы за оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности (в рамках правового режима ФЗ № 190 и Правил 808).

При этом среди таких предполагаемых параметров допустимости следует выделить как очевидные, так и неочевидные параметры.

А. Очевидные параметры допустимости. К очевидным параметрам допустимости взимания платы за оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности можно отнести:

1) фактическое подключение (присоединенность) заказчика услуг (потребителя) к системе теплоснабжения

Согласно п. 14 ст. 2 ФЗ № 190, под системой теплоснабжения понимается совокупность источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок, технологически соединенных тепловыми сетями. С учетом этого полагаем, что законодательство не требует непосредственного подключения заказчика услуг (потребителя) именно к сетям исполнителя. Для целей соблюдения указанного параметра достаточно подключения к любым источникам/сетям, входящим в систему теплоснабжения;

2) полное отсутствие потребления тепловой энергии (мощности), теплоносителя заказчиком услуг (потребителем);

3) отсутствие оснований для применения в отношениях с заказчиком услуг (потребителем) ставки за мощность утвержденного двухставочного тарифа на тепловую энергию.

Применительно к параметру № 3 следует отметить, что согласно п. 26, 84 Основ ценообразования, двухставочный тариф на тепловую энергию включает в себя как ставку за тепловую энергию, так и ставку за содержание включенной в схему теплоснабжения установленной тепловой мощности источника тепловой энергии (в том числе в форме резерва, включающего законсервированную мощность).

При этом по смыслу действующего законодательства, в отличие от одноставочного тарифа (применение которого обосновано лишь при фактическом потреблении тепловой энергии), применение утвержденного двухставочного тарифа на тепловую энергию (мощность) в части ставки за содержание тепловой мощности допускается также и в отсутствие фактического потребления тепла (но в рамках действующего договора, опосредующего приобретение тепловой энергии).

Отсюда можно предположить, что в условиях отсутствия потребления тепла (в рамках действующего договора, опосредующего приобретение тепловой энергии) как плата за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности, так и ставка за мощность двухкомпонентного тарифа на тепловую энергию и меют идентичный целевой характер и направлены на компенсацию затрат исполнителя, связанных с поддержанием источников тепловой энергии (тепловых сетей) в состоянии, обеспечивающем возможность возобновления приобретения тепловой энергии заказчиком в объемах, которые могут быть приняты теплопотребляющими установками заказчика.

При этом существующее правовое регулирование свидетельствует, на наш взгляд, о необходимости дифференциации режима определения размера компенсации (стоимости услуг) за поддержание резервной тепловой мощности (в условиях заключенного договора, опосредующего приобретение тепловой энергии) в зависимости от реализованного регулирующим органом формата тарификации тепловой энергии (мощности).

В частности, в условиях утвержденного двухставочного тарифа на тепловую энергию и обязательности применения ставки за мощность данного тарифа, плата за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности (как регулируемая, так и не регулируемая) не подлежит применению. Иное (в контексте идентичности целевого характера платы и тарифа (в части ставки за мощность)) свидетельствовало бы о возможности возложения на потребителя обязанности по оплате стоимости услуг по поддержанию резервной тепловой мощности в двойном размере.

Таким образом, применение платы за услуги по поддержанию тепловой мощности предполагается, на наш взгляд, лишь в отсутствие основанийприменения ставки за мощность утвержденного двухставочного тарифа на тепловую энергию (необходимо учитывать, что неприменимость утвержденного (действующего) двухставочного тарифа на тепловую энергию (в т.ч., в части ставки за мощность) может быть обусловлена лишь применением сторонами свободной (нерегулируемой) цены на тепловую энергию в порядке, предусмотренном ч. 9 ст. 10 ФЗ № 190. - Прим. авт.);

4) проявление воли заказчика услуг (потребителя) на оказание ему услуг по поддержанию резервной тепловой мощности.

Согласно п. 2 ст. 1, ч. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Гражданские права и обязанности возникают, в т.ч.:

- из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему,

- вследствие иных действий граждан и юридических лиц.

Таким образом, по общему правилу законодательство допускает возникновение обязательств (в частности, обязательств по оплате услуг) если их возникновение обусловлено волей лица, принимающего на себя данное обязательство. Аналогичный подход подлежит применению и в рамках отношений возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности.

При этом, как представляется, в части оплаты услуг по поддержанию резервной тепловой мощности допускаются различные способы проявления воли лица на принятие на себя данных обязательств.

В частности, к очевидным способам проявления воли можно отнести:

Заключение соответствующего формализованного соглашения,

Фактическое потреблениеуслуг в отсутствие формализованного соглашения (допустимость квалификации фактического потребления в качестве проявления воли заказчика (потребителя) подтверждается примерами судебно-арбитражной практики. См., например: п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 г. № 14 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров», согласно которому фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные; постановление Президиума ВАС РФ от 27.05.2003 г. № 7584/00, в соответствии с которым сложившаяся правоприменительная практика арбитражных судов исходит из того, что фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с п. 3 статьи 438 ГК РФ как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы), и данные отношения должны рассматриваться как договорные в тех случаях, когда потребитель пользуется услугами (энергоснабжение, услуги связи и т.п.) - Прим. авт. ).

Первый способ можно рассматривать в качестве безусловного варианта проявления воли стороны на принятие на себя соответствующих обязательств. При этом, в качестве формализованного соглашения в данном случае можно рассматривать как самостоятельный договор возмездного оказания услуг, так и соответствующие условия в договоре теплоснабжения, либо любую иную формализованную договоренность сторон на предоставление и оплату соответствующих услуг.

Применительно же ко второму способу следует учитывать специфичность отношений возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности обусловленную сложностью идентификации процессов их фактического оказания и потребления и, как следствие, сложностью обоснования факта внедоговорного проявления воли заказчика (потребителя) в принятии на себя обязательств по их оплате.

В частности, действующее нормативное регулирование не позволяет однозначно определить, свидетельствует ли об оказании и потреблении услуг (по воле заказчика услуг) сам факт сохранения подключения теплопринимающего устройства потребителя к системе теплоснабжения в отсутствие фактического потребления им тепла, либо же воля заказчика и фактическое потребление должны быть объективированы каким-либо иным (более активным) способом.

Справочно: Так, в силу п. 1 ст. 779 ГК РФ, оказание услуг предполагается на основании задания заказчика. При этом, факт сохранения потребителем подключения теплопринимающего устройства к системе теплоснабжения в отсутствие фактического потребления им тепла может быть продиктован, например, лишь необходимостью обеспечения данным потребителем процессов транзитной передачи тепла от теплоснабжающей организации в адрес иных потребителей, опосредованно присоединенных (через сети потребителя) к сетям данной теплоснабжающей организации, но никак не потребностью в услугах по поддержанию резервной тепловой мощности.

Полагаем, что в отсутствие практики применения отраслевых норм о возмездном оказании услуг по поддержанию резервной тепловой мощности не исключен и альтернативный вышеуказанному подход относительно оценки способов проявления доброй воли заказчика на оказание/потребление услуг, заключающийся в допустимости объективирования такой воли исключительнов рамках соответствующего формализованного соглашения.

В частности, такой подход может быть обусловлен нормами ФЗ № 190 и Правил 808 (регулирующими отношения ЕТО и потребителей).

Так, в соответствии с ч. 3 ст. 13 ФЗ № 190-ФЗ потребители, подключенные к системе теплоснабжения, но не потребляющие тепловой энергии (мощности), теплоносителя по договору теплоснабжения, заключают с теплоснабжающими организациями договоры оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 16 настоящего Федерального закона.

Согласно же пунктам 113, 136, 138 Правил 808, организация при присвоении ей статуса ЕТО направляет подписанные договоры оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности потребителям, подключенным к системе теплоснабжения, но не потребляющим тепловую энергию (мощность), теплоноситель по договору теплоснабжения.

Данные нормы могут свидетельствовать о допустимости взимания с заказчика платы за возмездное оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности лишь при наличии добровольно взятого на себя заказчиком услуг (на основании договора) обязательства по их оплате.

При этом полагаем, что в отсутствие иного регулирования данные нормы Правил 808 (регламентирующие отношения ЕТО и потребителей) и выводы могут быть в порядке аналогии закона транслированы и на отношения между любыми теплоснабжающими организациями (в т.ч. и не обладающими статусом ЕТО) и их потребителями, что, в свою очередь, может повлечь за собой рассмотрение соответствующего формализованного соглашения в качестве единственно возможного способа проявления воли стороны (заказчика) на оказание/потребление услуг по поддержанию резервной тепловой мощности.

Обращаем внимание, что в контексте приведенных (в п. 3 очевидных параметров допустимости взимания платы за оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности) пояснений, можно предположить, что своего рода проявлением доброй воли заказчика на предоставление ему услуг по поддержанию резервной тепловой мощности следует расценивать и прекращение потребления тепловой энергии заказчиком (с сохранением действия договора теплоснабжения/поставки тепла) в условиях необходимости (обязательности) применения ставки за содержание резервной тепловой мощности двухставочного тарифа на тепловую энергию.

Б. Неочевидные параметры допустимости. К неочевидным параметрам допустимости взимания платы за оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности можно отнести:

1) участие заказчика и исполнителя услуг (по поддержанию резервной тепловой мощности) в отношениях теплоснабжения (в качестве потребителя тепловой энергии и теплоснабжающей организации соответственно) либо в отношениях поставки тепловой энергии (в качестве теплоснабжающей организации и поставщика тепловой энергии соответственно) на основании действующего договора теплоснабжения/поставки;

Применительно к параметру № 1 следует отметить, что сам факт присоединения к системе теплоснабжения и отсутствие потребления энергии в условиях незаключенности договора теплоснабжения/поставки не свидетельствует, на наш взгляд, о наличии у субъекта статуса участника отношений теплоснабжения/поставки (в качестве потребителя/покупателя тепла) и, как следствие, о наличии у него статуса участника отношений оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности.

В частности, как уже указывалось в п. 1 настоящего экспертного мнения, потребитель тепловой энергии - это лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления (п. 9 ст. 2 ФЗ № 190).

Таким образом, отношения по теплоснабжению возникают в результате приобретения тепла, а не по факту присоединения (которое свидетельствует лишь о потенциальной (технической) возможности для участия в таких отношениях).

При этом по смыслу ФЗ № 190 единственным способом обеспечения приобретения тепла, а также обеспечения допустимости возобновления его потребления (в условиях отсутствия такового) является заключенный (действующий) договор теплоснабжения/поставки.

Между тем, не исключена и расширительная трактовка данных норм, при которой участником отношений теплоснабжения/поставки (в качестве потребителя тепла), имеющим возможность возобновить потребление, может быть признано любое присоединенное к системе теплоснабжения лицо (см., например, письмо ФСТ от 23.01.2013 г. № СЗ-402/5, в котором не упоминается обязательность заключения соответствующих договоров теплоснабжения/поставки тепловой энергии. - Прим. авт. ).

Такая трактовка может быть, в частности, обоснована нормами пунктов 113, 136, 138 Правил 808, согласно которым организация при присвоении ей статуса единой теплоснабжающей организации (ЕТО) направляет подписанные договоры оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности потребителям, подключенным к системе теплоснабжения, но не потребляющим тепловую энергию (мощность), теплоноситель по договору теплоснабжения. При этом уведомление о необходимости заключения договора оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности направляется ЕТО всем лицам, с которыми отсутствует договор теплоснабжения, не ведутся преддоговорные споры по заключению договора теплоснабжения и теплопотребляющие установки которых не отсоединены от тепловых сетей.

Из указанной нормы, в частности, возможен вывод о том, что Правила 808 относят к категории потребителей в т.ч. и лиц, у которых отсутствуют заключенные договоры теплоснабжения с ЕТО;

2) сохранение присоединения теплопринимающих установок заказчика к тепловой сети в целях сохранения возможности возобновления потребления тепловой энергии при возникновении такой необходимости.

Действующее законодательство не описывает критерии определения/формы проявления целевой направленности сохранения заказчиком присоединения его теплопринимающих установок к тепловой сети. С учетом этого не представляется возможным определить, свидетельствует ли о целях сохранения возможности возобновления потребления сам факт того, что в отсутствие потребления тепла заказчик не произвел отсоединение, либо же такая целевая направленность подлежит проявлению в более активных формах/действиях (например, посредством соответствующего уведомления теплоснабжающей организации, продления срока действия договора теплоснабжения и т.п.). При таких обстоятельствах целевой характер сохранения присоединения не может быть однозначно воспринят в качестве очевидного параметра допустимости взимания платы за оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности;

Плата за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности подлежит регулированию для отдельных категорий социально значимых потребителей, перечень которых определяется Основами ценообразования, и устанавливается как сумма ставок за поддерживаемую мощность источника тепловой энергии и за поддерживаемую мощность тепловых сетей в объеме, необходимом для возможного обеспечения тепловой нагрузки потребителя (ч. 2 ст. 16 ФЗ № 190).

Кроме того, согласно п. 113 Основ ценообразования, плата за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности устанавливается органами регулирования за услуги, оказываемые регулируемыми организациями, мощность тепловых источников и (или) тепловых сетей которых используется для поддержания резервной мощности в соответствии со схемой теплоснабжения для оказания указанных услуг единой теплоснабжающей организации.

Регулируемая плата считается установленной в случае принятия регулирующим органом соответствующего решения о ее утверждении.

Что касается размера регулируемой платы, то в соответствии с п. 114 Основ ценообразования, плата за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности устанавливается органом регулирования для каждой регулируемой организации равнойставке за мощность установленного для такой организации тарифа или, если для такой организации установлен одноставочный тариф, равной ставке за мощность двухставочного тарифа, рассчитанного для такой организации в соответствии с методическими указаниями.

Плата за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности единой теплоснабжающей организации устанавливается равной ставке за мощность единого тарифа на тепловую энергию (мощность) в зоне ее деятельности или, если в зоне ее деятельности установлен одноставочный единый тариф на тепловую энергию (мощность), равной ставке за мощность двухставочного единого тарифа на тепловую энергию (мощность), рассчитанного для такой организации в соответствии с Методическими указаниями.

Таким образом, размер регулируемой платыза услуги по поддержанию тепловой мощности представляет собой, по сути, констатацию размера ставки за мощность утвержденного (подлежащего утверждению) двухставочного тарифа на тепловую энергию.

Справочно: Учитывая идентичность размера регулируемой платы за оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности и ставки за мощность двухставочного тарифа на тепловую энергию, соответствующую ставку за мощность утвержденного двухставочного тарифа на тепловую энергию (в условиях применимости такой ставки) следует, на наш взгляд, рассматривать в качестве аналога установленной платы за оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности.

Что касается нерегулируемой платыза услуги по поддержанию резервной тепловой мощности, то нормы законодательства не определяют формат ее согласования сторонами, а также параметры определения ее размера. При таких обстоятельствах урегулирование размера платы представляется допустимым в рамках любого формализованного соглашения (в рамках договора оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности, в рамках самостоятельного соглашения о размере платы, посредством включения условия о размере платы непосредственно в договор теплоснабжения и т.п.) в любом согласованном сторонами размере.

Между тем, полагаем, что факт отсутствия утвержденного размера платы/согласованного размера платы за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности не является, на наш взгляд, критичным препятствием для взыскания с потребителя услуг (в порядке ст. 1102, 1107 ГК РФ о взыскании неосновательного обогащения) стоимости фактически понесенных исполнителем экономически обоснованных затрат на предоставленные потребителю услуги по поддержанию резервной тепловой мощности (данный вывод может быть подтвержден судебной практикой. См., например: п. 2 итоговой справки по применению норм об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (одобрена Президиумом Федерального арбитражного суда Уральского округа 22.03.2013), из которого следует, что отсутствие тарифа на горячую воду само по себе не может быть основанием для освобождения от исполнения обязательства по оплате фактически поставленного коммунального ресурса. При отсутствии у энергоснабжающей организации утвержденного в установленном порядке тарифа с управляющей компании в качестве неосновательного обогащения (ст. 1102, 1107 ГК РФ) подлежит взысканию денежная сумма в размере фактически понесенных затрат энергоснабжающей организации для приготовления (подогрева) горячей воды на центральном тепловом пункте, а также на приобретение холодной воды, использованной для подогрева; постановление Президиума ВАС РФ от 29.10.2013 г. № 6098/13, из которого следует, что потребитель (как сторона договора энергоснабжения), уплативший стоимость тепловой энергии по признанному впоследствии недействующим тарифу, вправе взыскать с теплоснабжающей организации в качестве неосновательного обогащения лишь стоимость тепловой энергии, превышающую стоимость, исчисленную по экономически обоснованной цене. - Прим. авт. ).

Данное обстоятельство не позволяет, на наш взгляд, однозначно отнести определенность размера платы к обязательному параметру допустимости взимания стоимости услуг по поддержанию резервной тепловой мощности.

Оценка возможности понуждения потенциальных участников отношений возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности к заключению соответствующего договора оказания услуг

В соответствии с ч. 3 ст. 13 ФЗ № 190 потребители, подключенные к системе теплоснабжения, но не потребляющие тепловой энергии (мощности), теплоносителя по договору теплоснабжения, заключают с теплоснабжающими организациями договоры оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных ФЗ № 190, в порядке, установленном ст. 16.

Буквальное толкование данной нормы не позволяет сделать однозначного вывода относительно обязательности/необязательности заключения договора оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности его потенциальными участниками: содержащееся в норме ч. 3 ст. 13 ФЗ № 190 слово «заключают» может быть истолковано в качестве констатации как обязанности, так и права (возможности) сторон заключить такой договор.

С учетом этого необходимо отметить следующее. Согласно п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 421 ГК РФ, гражданское законодательство основывается на признании свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.

Таким образом, отсутствие в ч. 3 ст. 13 ФЗ № 190 (а также в иных нормах действующего законодательства) очевидно выраженной воли законодателя на формирование обязательности заключения договора возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности для его сторон не позволяет рассматривать данный договор в качестве обязательного к заключению (в силу прямого указания закона) его потенциальными участниками.

Вместе с тем, необходимо учитывать, что по смыслу действующего законодательства обязательность договора может быть обусловлена его публичным характером.

Так, в соответствии с п. 1, 3 ст. 426 ГК РФ, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Данные нормы п. 1, 3 ст. 426 ГК РФ исключают, на наш взгляд, принципиальную допустимость публичности (обязательности) договора оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности для лиц, приобретающих тепловую энергию, поскольку в рамках такого договора потребители выступают в качестве заказчиков услуг, а не в качестве лиц их оказывающих (исполнителей).

Указанный вывод (о непубличности договора для потенциального заказчика услуг) подтверждается также нормами пунктов 113, 136, 138 Правил 808, из которых следует допустимость отказа потребителя от заключения договора.

Справочно: Согласно пунктам 113, 136, 138 Правил 808, организация при присвоении ей статуса ЕТО направляет подписанные договоры оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности потребителям, подключенным к системе теплоснабжения, но не потребляющим тепловую энергию (мощность), теплоноситель по договору теплоснабжения.

Уведомление о необходимости заключения договора оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности направляется ЕТО всем лицам, с которыми отсутствует договор теплоснабжения, не ведутся преддоговорные споры по заключению договора теплоснабжения и теплопотребляющие установки которых не отсоединены от тепловых сетей.

Потребитель тепловой энергии обязан в течение 30 дней со дня получения уведомления о необходимости заключения договора оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности подписать представленный проект договора или направить теплоснабжающей организации протокол разногласий.

В случае если в указанный срок договор не будет подписан потребителем, он обязан осуществить отсоединение принадлежащих ему теплопотребляющих установок от системы теплоснабжения в течение 30 рабочих дней.

Если в указанный срок потребитель не обеспечит самостоятельное отсоединение своих теплопотребляющих установок от системы теплоснабжения, теплоснабжающая организация вправе самостоятельно или совместно с теплосетевой организацией осуществить указанное отсоединение с отнесением соответствующих расходов на потребителя тепловой энергии.

Применительно же к исполнителю услуг по поддержанию резервной тепловой мощности (теплоснабжающей организации/поставщику тепла) необходимо отметить, что договоры, опосредующие оказание данных услуг, прямо не поименованы в законодательстве в качестве публичных (в отличие, например, от договора энергоснабжения). Вместе с тем, по смыслу п. 1 ст. 426 ГК РФ публичным признается не только (или, даже, не столько) договор, поименованный в качестве такового в законе, но и договор, который обусловливает необходимость предоставления коммерческой организацией услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности обязана предоставить (оказать) любому обратившемуся к ней лицу.

При этом следует учитывать, что отношения возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности являются производными от отношений энергоснабжения (теплоснабжения/поставки тепла) носящих в силу в т.ч. и закона публичный (для лица, реализующего тепловую энергию) характер. Данное обстоятельство предполагает, на наш взгляд, также и публичность (обязательность заключения) договора оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности для лица реализующего тепловую энергию (в силу характера его деятельности).

Выводы:

1. Анализ законодательства позволяет предположить, что существо услуг по поддержанию резервной тепловой мощности состоит в реализации их исполнителем действий, направленных на поддержание источников тепловой энергии (тепловых сетей) в состоянии, обеспечивающем возможность возобновления реализации тепловой энергии заказчику в объемах, которые могут быть приняты теплопотребляющими установками заказчика.

2. По смыслу ФЗ № 190 и Правил 808 допустимость участия в отношениях возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности (в рамках правового режима ФЗ № 190 и Правил 808) по общему правилу может быть обусловлена отношениями теплоснабжения.

В нормах ФЗ № 190 и Правил 808 отсутствует прямое указание на возможность формирования отношений возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности в рамках отношений по поставке тепловой энергии, что может свидетельствовать о нераспространении правового режима услуг ФЗ № 190 и Правил 808 на отношения по поставке тепловой энергии.

Предусмотренный ФЗ № 190 и Правилами 808 правовой режим возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности может быть в качестве исключения распространен на отношения по поставке тепловой энергиитеплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию:

1) в качестве единой теплоснабжающей организации (далее - ЕТО), но при условии,что оказание услуг осуществляется регулируемыми организациями, мощность тепловых источников и (или) тепловых сетей которых используется для поддержания резервной тепловой мощности в соответствии со схемой теплоснабжения;

2) в целях дальнейшей продажи исполнителям коммунальной услуги теплоснабжения (в объемах фактического потребления физических лиц и объемах тепловой энергии, израсходованной на места общего пользования).

При этом, действующее законодательство не содержит норм, препятствующих добровольному вступлению участниками отношений поставки тепловой энергии (на которых не распространяется правовой режим оказания услуг по ФЗ № 190 и Правилам 808) в отношения возмездного оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности в рамках общего правового режима возмездного оказания услуг, предусмотренного гл. 39 Гражданского кодекса РФ.

3. Среди предполагаемых параметров допустимости взимания платы за оказание услуг по поддержанию резервной тепловой мощности следует выделить как очевидные, так и неочевидные параметры.

К очевидным параметрам допустимости можно отнести:

1) фактическое подключение (присоединенность) заказчика услуг (потребителя) к системе теплоснабжения;

2) полное отсутствие потребления тепловой энергии (мощности), теплоносителя заказчиком услуг (потребителем);

3) отсутствие оснований для применения в отношениях с заказчиком услуг (потребителем) ставки за мощность утвержденного двухставочного тарифа на тепловую энергию;

4) проявление воли заказчика услуг (потребителя) на предоставление ему услуг по поддержанию резервной тепловой мощности.

К неочевидным параметрам допустимости можно отнести:

1) участие заказчика и исполнителя услуг (по поддержанию резервной тепловой мощности) в отношениях теплоснабжения (в качестве потребителя тепловой энергии и теплоснабжающей организации соответственно) либо в отношениях поставки тепловой энергии (в качестве теплоснабжающей организации, приобретающей тепловую энергию, и поставщика тепловой энергии соответственно) на основании действующего договора теплоснабжения/поставки;

2) сохранение присоединения теплопринимающих установок заказчика к тепловой сети в целях сохранения возможности возобновления потребления тепловой энергии при возникновении такой необходимости;

3) определенность (либо регулятором, либо по соглашению сторон) размера платы за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности.

4. Законодательство прямо н е определяет обязательность заключения договора оказания услуг по поддержанию резервной тепловой мощности для его потенциальных участников.

Вместе с тем, в силу предположительной публичности услуг по поддержанию резервной тепловой мощности для лица, осуществляющего возмездную реализацию тепловой энергии, данное лицо может быть понужденок заключению соответствующего договора возмездного оказания услуг. Лицо, приобретающее тепловую энергию, не может быть понуждено к заключению такого договора.

Важно! Приведенные в настоящем экспертном мнении выводы не подтверждены правоприменительной практикой (в связи ее отсутствием), ввиду чего высока вероятность альтернативного (предложенным в настоящем экспертном мнении выводам) подхода правоприменительных органов к решению анализируемых в рамках настоящего экспертного мнения проблемных вопросов.