В соответствии с Законом об авторских и смежных правах (далее – Закон), компьютерные программы относятся к объектам авторского права. Компьютерная программа – понятие собирательное, которое включает в себя как обычные программы, так и, например, приложения для мобильных телефонов, SaaS-программы и многие другие.

Компьютерная программа по общему правилу охраняется в течение периода, равного жизни автора плюс 50 лет после его смерти. В некоторых государствах (например, США) такой период равен жизни автора плюс 70 годам после его смерти.

В настоящий момент многие разработчики программного обеспечения задаются вопросом: как охранять свой продукт, как оформить права на ПО и как защитить в себя в случае кражи программы или ее части. На эти и другие вопросы ответил Тимофей Савицкий , юридическая фирма COBALT.

В соответствии с актуальным белорусским законодательством (и законодательствами абсолютного большинства стран мира) для возникновения авторского права не нужно никаких формальностей, например, государственной регистрации. Авторское право возникает по факту создания произведения. Сам факт создания, тем не менее, необходимо подтверждать, в случае, если возникают споры с третьими лицами.

Как это можно сделать:

1. Опубликовать произведение (в том числе и разместить его онлайн).
2. Отправка автором (авторами) письма самому себе (или нескольким лицам) с запечатанным в письме экземпляром программы. Старый «дедовский» способ, при котором на запечатанном конверте будет проставляться почтовая печать с датой. По этой дате потом можно доказывать факт создания произведения (при предъявлении претензий со стороны третьих лиц).
3. Регистрация и депонирование ПО в Национальный центр интеллектуальной собственности в соответствии с установленной процедурой (подробнее можно посмотреть ). Программа после регистрации вносится в реестр компьютерной программы.
4. Заключение договора уступки имущественных прав, лицензионного договора, договора на разработку ПО, авторского и иных видов договоров. Дата подписание таких договоров будет являться свидетельством признания сторонами факта создания ПО на момент подписания договора.
5. Заключение договора между авторами об использовании объекта авторского права (при наличии нескольких авторов). Дата его подписания будет являться доказательством создания ПО на определенный момент времени.

Безусловно, потенциальный нарушитель может оказаться проворнее вас и совершить какую-либо из обозначенных процедур раньше. В этом случае доказать факт приоритетности создания ПО будет достаточно тяжело. Именно поэтому о закреплении факта создания ПО нужно думать на самых первоначальных этапах развития продукта.

Кроме того, крайне сложно доказать факт кражи части кода. А с учетом того, что код может быть динамичным (например, меняться от прототипа до финальной версии и дальше), порой доказать заимствование может быть и практически невозможно.

1. Любое воспроизведение ПО или его части;
2. Переработка ПО;
3. Подготовка производного произведения;
4. Незаконное производство экземпляров ПО (контрафакт);
5. Действия по взлому технически мер защиты (DRM, TPM)
6. Иные.

Для защиты своих прав необходимо будет предъявление доказательств авторства на определённое произведение (см. выше). Защищать авторское право можно по следующим основаниям и направлениям:

1. Технически (DRM, TPM);
2. В гражданско-правовом порядке;
3. В административно-правовом порядке;
4. В уголовно-правовом порядке.

Гражданско-правовая ответственность за нарушение авторских прав закреплена в Гражданском кодексе Республики Беларусь (далее – ГК) и Законе. Так, в случае нарушения исключительного права на объект авторского права ГК предусмотрены следующие виды способов защиты прав:

Восстановление положения, существовавшего до нарушения права;

Пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

Возмещения убытков;

Взыскание неустойки;

Компенсация морального вреда;

Прекращение или изменение правоотношения;

И другие.

Возмещение убытков

Наряду с данными способами автор или иной правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от десяти до пятидесяти тысяч базовых величин , определяемом судом с учетом характера нарушения.

Привлекать в гражданско-правовой ответственности за нарушение авторского права необходимо через подачу соответствующего искового заявления в Судебную коллегию по делам интеллектуальной собственности Верховного суда.

Административная ответственность за нарушение авторских прав закреплена в ст. 9.21 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП). Согласно ч. 3 ст. 9.21 КоАП незаконное распространение ПО (например, установку в офисе на компьютерах) или иное незаконное использование (например, выполнение рабочих операций в рамках должностных обязанностей) влечет наложение штрафа в размере от 20 до 40 базовых величин.

Более того, за указанные нарушения предусматривается конфискация предмета административного правонарушения независимо от того, в чьей собственности он находится, или без конфискации. На индивидуального предпринимателя налагается штраф в размере от 30 до 70 базовых величин с конфискацией предмета административного правонарушения или без конфискации, а на юридическое лицо - от 50 до 200 базовых величин с конфискацией предмета административного правонарушения или без конфискации.

Для того чтобы привлечь нарушителя к административной ответственности необходимо обратиться в соответствующие правоохранительные органы (т.е. милицию). С учетом новизны подобных дел для наших правоохранительных органов и, во многих случаях, отсутствия специальных знаний в сфере интеллектуальной собственности, такие меры не всегда отличаются эффективностью. Тем не менее, есть примеры некоторых компаний, которые преследует нарушителей в административном порядке (в частности, Microsoft).

Следует обратить внимание, что за хранение контрафактных изделий с целью распространения, ч. 2 ст. 9.21 КоАП также установлена административная ответственность. Более подробно о том, что это означает можно прочитать

Уголовная ответственность

Уголовная ответственность за нарушение авторских прав предусмотрена ст. 201 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее – УК). Объективная сторона преступления, предусмотренная ч. 2 ст. 201 УК, включает незаконное распространение или иное незаконное использование объектов авторского права, смежных прав, совершенные в течение года после наложения административного взыскания за такое же нарушение или сопряженные с получением дохода в крупном размере. Наказываются общественными работами, или штрафом, или ограничением свободы на срок до трех лет, или лишением свободы на срок до двух лет.

На практике, уголовные санкции к нарушениям авторского права фактически не применяются.

Таким образом, для такого, чтобы защищать свои права на ПО необходимо позаботиться о том, чтобы собрать необходимые доказательства авторства на него. Существует ряд мер, которые можно принимать для отстаивания своих интересов: например, подача гражданско-правового иска или защита в административном порядке.

В любом случае, привлечение нарушителя к ответственности иногда может быть затруднено рядом факторов – например, сложностью доказывания факта незаконного использования ПО, длительностью и стоимостью судебных разбирательств, отсутствием необходимых знаний для разрешения подобных дел у правоохранительных органов. Эти факторы следует принимать во внимание, прежде чем инициировать какие-либо действия в отношении нарушителей.

Итак программа написана. Кто же является ее автором? Автором признается лицо трудом и потом котрого написан програмный продукт для ЭВМ. Если программа была написанна группой лиц, каждый из них признается автором программы, в независимости состоит ли программа из частей или является неделимой. Программой же признается «объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата». В том числе материалы которые были задействованы в подготовке программы или полученные в ходе составления и разработки конечного програмного продукта, а так же создоваемые программой аудио-визуальные отображения.

Патент или индивидуализация программы.

Под авторское право подподают любые написанные программы (все виды программ на любом языке) оформленные и представленные в удобоваримой форме. Но! Охрана прав не распространяется на использованные методы, принципы функционирования, способы написания, концепции, лежащие в основе программы или ее отдельных элементов. В мире программного обеспечения (ПО) не редка ситуация, когда программный продукт (частично) может быть повторен другим лицом, и для охраны программы требуется провести процедуру ее индивидуализации, простым языком запатентовать. Так как понятние плагиат в программном мире не существует, а схожесть показывает лишь оптимальтость примененого метода или подхода в програмировании.

Авторское право на программный продукт начинает действовать в момент создания самого продукта, осуществлять какую либо регестрацию для признания авторского права не требуется. Правообладатель написанного продукта имеет право, но не обязан использовать знак охраны авторского права, так называемый знак коопирайта, имя и год выпуска программы. При отсутствии знаков охраны, автором считается тот кто указан в качестве последнего на оригинале программного продукта или его экземпляре. Так же следует помнить, что авторское право действует в течение всей жизни автора + 50 лет после его смерти.

Права программиста и правообладателя.

1. “личные” права:

• имеет право считаться автором программы;
• имеет право указывать различные вариации имени в программе: свое имя, условный псевдоним или анонимно;
• имеет право на неприкосновенность и целостность программы и ее названия.

2. “имущественные” права:

• выпуск в свет программы для ЭВМ;
• воспроизведение программы или ее части;
• распространение программного продукта;
• модификация программы, перевод программы на иностранный язык;
• любое иное вмешательство и использование программы.

“Имущественные” права могут быть переданы другим лицам на основании договора. Такой договор заключается только в письменной форме и должен содержать следующие позиции, иначе он будет считается недействительным: объем и способы использования программного продукта, выплата и размер вознаграждения, порядок оплаты, срок действия данного договора.

Спорные моменты имущественных прав.

Как всегда есть исключения из правил, так и в нашем случае. Имущественные права принадлежат работодателю, в случае создания программы по его заданию или при выполнении служебных обязанностей, если в договоре не указанно иного. Оплата и размер вознаграждения устонавливается трудовым договором, в случае спора - судом. Если после завершения и передачи прогараммы работодателю в течение трех лет не начинается использование этого про граммного продукта, а так же не передаются исключительные права на него другому лицу или автор не владеет информацией о том, что работодатель решил не обнародывать произведение, в этом случае исключительное право на служебное произведение принадлежит автору программы.

Пр ава пользователя.

Пользователь использует программу, так же на основании договора с правообладателем или пользовательского соглашения, которое так популярно в нынешнее время. Лицо законно владеющее копией программы может совершать следующие действия с экземпляром программного продукта:

• адаптировать программу под свои технические средства
• копировать программу в целях хранения
• изучать структуру и код программы путем ее декомпиляции. При условии что данное действие осуществлятся тока с теми частями программы, которые необходимы для организации взаимодействия с другими программами.

Ответственность.

Лицо не выполняющее требования закона в отношении прав правообладателя является нарушителем авторского права.

• прекращение всех действий, нарушающих авторское право и восстановление положения до начала момента нарушения
• возмещение убытков + сумма доходов полученных нарушителем
• выплата компенсации стороной нарушителя в размере от 10 до 50000 МРОТ (минимальный размер оплаты труда)
• и иные меры по охране права из перечня статьи 12 ГК РФ

Помимо выше изложенного нелегальные экземпляры программного продукта конфискуются и уничтожаются, или передаются правообладателю. Уголовная ответсвенность вступает в силу при размере нанесенного ущерба от 10 МРОТ и ведет к лишению свободы сроком до 5 лет.

В современном мире программы для ЭВМ являются одними из самых распространенных , а программисты стали представителями самой многочисленной из творческих профессий.Программы для ЭВМ охраняются авторским правом, но имеют собственную специфику, которую необходимо учитывать, если Вы столкнулись с вопросом защиты авторских прав на программное обеспечение. Именно поэтому программам для ЭВМ в Библиотеке посвящена отдельная статья. Здесь Вы сможете найти ответы на следующие вопросы:

1. Что такое программа для ЭВМ с точки зрения права?

В соответствии со ст.1261 Гражданского кодекса РФ, программа для ЭВМ – это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования компьютерных устройств в целях получения определенного результата. Программы для ЭВМ являются объектами авторского права. При этом авторские права распространяются на следующие части программы для ЭВМ:

• исходный текст и объектный код;
• подготовительные материалы, полученные в процессе создания программы для ЭВМ;
• аудиовизуальные отображения, порождаемые программой, в частности, интерфейс, дизайн компьютерных игр и т.п.

Для использования вышеуказанных элементов программы для ЭВМ каким-либо способом требуется разрешение автора (правообладателя), полученное в форме . Так, например, согласие автора необходимо для того, чтобы печатать изображения персонажей компьютерных игр на футболках, сувенирах и иной продукции.

Основным охраняемым элементом программы для ЭВМ является исходный текст. Он существует в языковой форме, т.е. доступен для понимания всем, кто знает соответствующий язык программирования. По этой причине среди объектов авторского права программы для ЭВМ приравнены к литературным произведениям Этот факт объясняет многие вопросы, связанные с защитой авторских прав на программы для ЭВМ.

Подобно сюжету художественного произведения, не охраняется авторским правом алгоритм программы для ЭВМ. Алгоритм относится к области содержания, а не формы рассматриваемого объекта авторского права, поэтому является неохраноспособным. Здесь можно подробнее прочитать о . С другой стороны, некоторые алгоритмы программ для ЭВМ могут защищаться патентом на изобретение .

2. Какие существуют права на программы для ЭВМ?

Авторские права на программы для ЭВМ совпадают с авторскими правами на другие произведения. Подробно вопрос о перечне авторских прав уже рассматривался в главе “ “. Между тем, следует обратить внимание на основные моменты.

Исключительное право на использование программы для ЭВМ подразумевает право автора использовать программу любыми способами и в любых формах и, соответственно, запрещать такое использование третьим лицам. Наиболее распространенные способы использования программы:

• воспроизведение , т.е. создание экземпляров программы в любой материальной форме. Воспроизведением считается и копирование программы для ЭВМ в память компьютера.
• распространение экземпляров программы путем отчуждения в какой-либо форме, в т.ч. путем продажи;
• импорт экземпляров в целях распространения . В связи с этим не допускается без согласия правообладателя ввозить экземпляры в страну в целях продажи, даже если экземпляры были приобретены за границей правомерно. Это не препятствует импорту экземпляра ПО для использования в личных целях;
• доведение до всеобщего сведения – размещение в сети Интернет;
• переработка программы для ЭВМ , в т.ч. перевод на другой язык программирования .

3.Особенности авторских прав на программы для ЭВМ.

Программы для ЭВМ характеризуются рядом особенностей.
Во-первых , не допускается создание экземпляра программы для ЭВМ в личных целях. Например, купив книгу, Вы можете сделать для себя и членов семьи её копию для использования в личных целях. В отношении программы для ЭВМ допускается только изготовление копии в архивных целях. Какие-либо действия в отношении копии правомерны, если только утерян первоначальный экземпляр. Более того, при прекращении срока действия лицензионного договора архивная копия должна быть уничтожена.

Во-вторых , в целях обеспечения технической совместимости с компьютером разрешается вносить изменения в программы для ЭВМ и исправлять явные ошибки.

В-третьих , при соблюдении следующих условий допускается декомпилировать программу для ЭВМ :

1. цель декомпиляции – обеспечить взаимодействие между разными программами;
2. декомпилируются только те части программы, которые необходимо для достижения вышеуказанной цели;
3. исходный текст не был доступен из других источников;
4. исходный текст не используются в каких-либо иных целях, в т.ч. для создания аналогичной или схожей программы.

В-четвертых , условия лицензионного договора на программы для ЭВМ могут быть изложены на экземпляре ПО. Начало использования программы признается согласием с условиями коробочной лицензии .

В-пятых , по желанию правообладателя осуществляется государственная регистрация программы для ЭВМ . О юридическом значении регистрации программы для ЭВМ подробно написано в сайта Sum IP. Кроме того, на описана процедура регистрации программного обеспечения, срок регистрации и сумма госпошлин.

Под программой для ЭВМ подразумевается совокупность команд и прочих данных, необходимых для функционирования различных компьютерных устройств. Разработанные программы для ЭВМ являются объектами авторского права, как и литературные произведения, и охраняются таким же образом.

Регистрация авторского права на программу

Для возникновения и защиты авторских прав на программу для ЭВМ не требуется обязательной регистрация программы, однако мы рекомендуем заблаговременно регистрировать программу в Роспатенте, поскольку это существенно облегчит доказательство факта существования программы на определенную дату.

Заявка на регистрацию должна содержать:

• Заявление о государственной регистрации программы для ЭВМ или базы данных с указанием правообладателя, а также автора, если он не отказался быть упомянутым в качестве такового, и места жительства или места нахождения каждого из них.
• Депонируемые материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ или базу данных, включая реферат.
• Документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном размере или наличие оснований для освобождения от уплаты государственной пошлины, либо для уменьшения ее размера, либо для отсрочки ее уплаты.

Доказательства авторства

Если программа не была зарегистрирована до возникновения спорных ситуаций, связанных с авторским правом, доказать авторство можно с помощью других мер, если предоставить:

• Свидетельские показания, подтверждающие авторство.
• Нотариальное удостоверение подписи на произведении, удостоверение времени предъявления документа у нотариуса.
• Нотариальное хранение. Образец на материальном носителе упаковывается в присутствии нотариуса, последний заверяет его печатью, ставит дату и подпись (является аналогом депозитарного хранения).
• Публикация в СМИ или каталоге, брошюре ином издании с обязательным указанием даты публикации и издания.
• В случае получения исключительных прав на программу для ЭВМ от иного лица – договор, содержащий условия передачи прав (договор отчуждения исключительного права, лицензионный договор), желательно – с детальным описанием результата интеллектуальной деятельности, права на который передаются.

Нарушение права на программу для ЭВМ

Любое использование результата интеллектуальной деятельности третьими лицами без разрешения правообладателя, путем осуществления действий, в том числе:

1. Воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением.
2. Распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров
3. Импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения
4. Прокат оригинала или экземпляра произведения
5. Перевод или другая переработка произведения
6. Доведение произведения до всеобщего сведения

Кроме того к нарушениям исключительного права на программу для ЭВМ относятся присвоение авторства (плагиат), выражающееся, в частности, в объявлении себя автором чужого произведения, выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем, издании под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имени; а так же действия, направленные на обход технических средств защиты интеллектуальной собственности, возможно сопряженные с их подделкой (голографических средств как пример).

Оспаривание в суде

При возникновении конфликтных ситуаций с незаконным использованием программы или базы данных третьими лицами или оспаривании авторства в суде гораздо легче доказать авторство произведения, если права на него были закреплены официально. Суд будет рассматривать документ о депонировании (регистрации) как одно из доказательств.

Оспорить чужое авторство можно документальными данными о существовании произведения на более раннюю дату, чем дата регистрации (депонирования) произведения, поэтому мы рекомендуем как можно раньше регистрировать авторские права и оформлять депонирование (или хранение) произведения в Российском авторском обществе (РАО).

Правовое регулирование оборота компьютерных программ.

Бернская конвенция вводит ряд основных принципов охраны произведений:

• принцип ассимиляции - национальный режим охраны в стране происхождения и свой национальный режим охраны в других странах Бернского союза плюс права "особо предоставляемые конвенцией"
• национальный принцип - предоставление охраны вне зависимости от места первой публикации, основываясь на гражданстве или постоянном проживании автора в стране участнице
• территориальный принцип - предоставление охраны вне зависимости от гражданства или постоянного пребывания в странах-участниках, основываясь на месте первой (или одновременной) публикации в одной из стран Бернского союза
• принцип автоматической охраны, согласно которому предоставляемая охрана не должна обуславливаться соблюдением каких-либо формальностей
• минимальный обязательный (50-летний) срок охраны авторского права исчисляемый со дня смерти автора

Всемирная (Женевская) конвенция предъявляет менее жесткие требования к охране произведений. Так п. 2 ст. 3 Всемирной конвенции разрешает странам участницам отходить от принципа автоматической охраны и требовать выполнения формальностей для приобретения и реализации авторских прав по отношению ко всем произведениям, впервые опубликованным на их территории, и по отношению к произведениям отечественных авторов, независимо от места их опубликования. Однако в силу п.1 той же статьи это положение не распространяется на произведения, впервые выпущенных в свет вне территории данного государства и авторы которых не являются его гражданами, если начиная с первого выпуска в свет все экземпляры будут носить знак охраны авторских прав с указанием имени обладателя авторского права и года первого выпуска в свет. Последнее положение является достаточно важным для отечественных программ, которые экспортируются в страны участницы Женевской конвенцией, требующие обязательной регистрации программ.

Как известно, 25 ноября 1996 года парламент России ратифицировал Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между РФ, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны . Это соглашение вступило в силу для России 1 декабря 1997 года. В ст.54 указанного соглашения стороны подтвердили важность обеспечения должного уровня эффективной охраны и обеспечения реализации прав интеллектуальной собственности. В п.1 Приложения 10 к данному соглашению, Россия приняла на себя обязательство к концу пятого года после вступления этого соглашения в силу обеспечить уровень защиты прав на интеллектуальную собственность "аналогичный уровню, существующему в Сообществе, включая эффективные средства обеспечения соблюдения таких прав". В области охраны программного обеспечения существует Директива Совета ЕС 91/250/ЕЕС от 14 мая 1991 г. О правовой охране программ для ЭВМ. Соответственно к концу текущего года, российского законодательство должно прийти в соответствие с данной директивой. Отметим, что пока наше законодательство данной директиве не соответствует. Подробный анализ применения положений директив ЕС к нашему законодательству представлен в других работах .

Нормы, касающиеся прав авторов, содержаться также в многочисленных двусторонних и многосторонних соглашениях Российской Федерации, однако в целом они не вносят никаких новых принципов в правовое регулирование данной области.

В-третьих, авторское право охраняет только форму программы и порождаемого ею аудиовизуального отображения. Авторское право не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе программы или какого-либо ее элемента, в том числе на идеи и принципы организации интерфейса и алгоритма, а также языки программирования .

В-четвертых, авторское право распространяется на программы "являющиеся результатом творческой деятельности автора ". Использование такой исключительно философской категории как творческая деятельность в нормативном документе, на наш взгляд, нецелесообразно. Факт творческой деятельности практически невозможно доказать или опровергнуть, ввиду отсутствия формально определенного понятия творчества. Более удачным с этой точки зрения представляет положение указанной ранее Директивы ЕС: "Программа для ЭВМ подлежит охране, если она является оригинальной в том смысле, что является результатом собственной интеллектуальной деятельности ее автора ".

В-пятых, автору программы принадлежат два вида прав: личные неимущественные и имущественные (исключительные) права. "Личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения 27 ". Имущественные права на программу действуют в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти, после чего переходят в разряд общественного достояния (для исчисления сроков охраны в особых случаях указаны другие (меньшие) сроки). Все личные права автора программы охраняются бессрочно .

Отметим еще одну особенность авторского права, присущую отечественному законодательству. Автор программы - всегда физическое лицо . В настоящий момент юридическое лицо не может быть признано в России автором программы, а соответственно не может претендовать на личные неимущественные права. Это, конечно, не касается зарубежных юридических лиц, получивших авторское право в силу своего национального законодательства. Они будут признаваться авторами и у нас .

На самом деле, эту последовательность операторов нельзя отнести ни к изобретениям (мешает несоответствие критерию изобретательского уровня), ни к объектам авторского права (мешает не соответствие критерию уникальности).

Применение к программам патентной защиты приведет к абсурдным результатам. Высокая стоимость патента, необходимость его истребования в каждой из стран, длительная процедура экспертизы - все это приведет к тому, что большая часть программного обеспечения просто останется без защиты. А патентование объектов, с мягко говоря спорным изобретательским уровнем (код программы при известных принципах организации алгоритма на наш взгляд "явным образом следует из уровня техники"), приведет только к торможению прогресса и еще большей монополизации рынка программного обеспечения.

Применение к программам авторско-правовой защиты также имеет существенные проблемы. Проблемы связаны с тем, что уникальность объекта, невозможность независимо создать идентичное произведение искусства, лежит в основе авторского права. Именно поэтому для признания прав автора на произведение не требуется специальной регистрации. Отсутствие свойства уникальности должно выводит объект из под авторско-правовой охраны.

Надо понимать, что с тех пор, когда было принято решение о авторско-правовой защите программ прошел длительный (в масштабах развития отрасли информационных технологий) этап времени. Те вещи, которые казались очевидными тридцать лет назад, сегодня по меньшей мере спорны. К ним относится и творческий характер программирования, являющейся одной из основ авторско-правовой охраны.

Некоторые программы действительно являются творческими произведениями. Творческий характер труда программиста обуславливается сложностью и неоднозначностью реализации алгоритма в форме программы. Программист стремится реализовать код оптимально, сделать программу быстрой и компактной. В этом смысле нельзя не согласиться с известнейшим авторитетом в области информатики и программирования профессором Дональдом Е. Кнутом, что "составление программ сродни сочинению стихов и музыки ", но надо учесть, что он говорил о программировании 50-x-70-х годов.

Отрасль информационных технологий интенсивно развивается. То программирование, о котором говорили как о "высшей форме творчества " уходит на второй план и на смену ему приходит программирование коммерческое. Все растущие мощности компьютеров позволяют составителям программ не очень заботиться об их скорости и компактности, что ведет к реализации алгоритмов напрямую, без внесения творческого вклада собственно в процесс программирования. Средства визуального программирования (например Visual Basic ), позволяют превратить процесс написания программы в применение примитивного набора стандартных приемов. Нельзя назвать творческим процессом действия, которые могут быть повторены любым специалистом и приведут к идентичным результатам. Такой процесс называется ремеслом.

Однако отсюда не стоит делать выводов о том, что программы - как результат ремесла - не требуют защиты в рамках института исключительных прав. Исключительные права вытекают не из творческого характера или изобретательского уровня программы, а из ее нематериальной природы. Как справедливо замечает проф. В.А. Дозорцев, исключительное право, всего лишь замена праву собственности для материальных объектов . Оно не является чем-то принципиально новым, а лишь естественным образом применяет устоявшиеся правовые принципы к объектам с другими натуральными свойствами. Однако, целесообразность наличия личных неимущественных прав создателя программы, в этом свете, вызывает сомнение.

Но как же быть? Ведь, несомненно, последовательность операторов, как и любой другой объект интеллектуальной деятельности, требует защиты. В первую очередь защиты от распространения третьими лицами. Эта защита нужна программам в силу того, что затраты на их производство несравнимы с затратами на их тиражирование. Ведь защищая программу, мы защищаем вложенные в нее инвестиции.

Один из возможных ответов на этот непростой вопрос, содержится в §5.6 , посвященном свободным программам.

Так, в соответствии с п.1 ст.13 Закона об АПиСП авторами аудиовизуального произведения являются лишь режиссер-постановщик, автор сценария и автор специально созданного музыкального произведения. Кого именно следует отнести к авторам программы, это вопрос требующий отдельного изучения, однако аналогия в данном случае очевидна.

Вопрос с соавторством в юридической науке является спорным. Признание соавтором ведет к признанию за лицом равного права на программу независимо от степени его творческого вклада. Может получиться, что человек, создавший незначительный элемент программы, получит равные права с тем, кто внес основной творческий вклад и, будь у него немного больше времени, обошелся бы без помощи данного лица, придя к тем же самым результатам.

С другой стороны, нередко человек оказывающий автору лишь техническую помощь (отладка программы, подбор алгоритмов и т.п.) тратит значительно больше сил и времени чем непосредственный автор.

Согласно закону, авторское право принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли созданная ими программа неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение . Соответственно, выделяют раздельное и нераздельное соавторство. В случае раздельного соавторства, каждый из соавторов вправе использовать созданную им часть программы, имеющую самостоятельное значение, по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Ответственность соавторов в раздельной программе, будет ограничиваться рамками созданной соавтором части. Нераздельное соавторство всегда будет вести как к совместному решению вопросов о судьбе программы и ее отдельных частей, так и к совместной ответственности, в случаях нарушения авторского договора. Если программа соавторов образует одно неразрывное целое, то ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить ее использование.

Право на использование программы в целом всегда принадлежит соавторам совместно. Взаимоотношения соавторов могут определяться соглашением между ними. Решение соавторами принимается сообща, а не большинством голосов. Если же общего согласия не достигнуто, вопрос решается судом.

Закон понимает под соавторством только совместный творческий труд. Следовательно, соглашение между соавторами о создании соавторского произведения (устное или письменное) обязательно должно существовать. Отсутствие такого соглашения никогда и ни при каких условиях не приводит к соавторству.

Так создатель независимого компонента, не становиться соавтором программы, в которой этот компонент используется, если только между авторами программы и компонента не существовало специальной договоренности на сей счет. Не становится соавтором программы и специалист локализующий программу и переводящий ее на другую платформу.

Представляется, что в случае если участие некого лица состоит лишь в создании независимой части программы, которая может использоваться самостоятельно, соавторство должно возникать, только если данный объект создавался специально для нужд программы. В противном случае, между создателями программы и компонента должен быть заключен авторский договор, разрешающий использование компонента в программе и оговаривающий все существенные условия.

Отсюда следует вывод, что автор может сколь угодно жестко ограничить правомерного владельца в праве использования программы по назначению. Так например, автор может установить запрет на использование программы членами семьи владельца или запретить запуск программы в определенное время суток. Возможность запрета на исправление явных ошибок, при том, что разработчики, как правило, полностью снимают с себя ответственность за их последствия, также вызывает недоумение.

Рассматриваемая статья закона закрепляет за правомерным владельцем экземпляра программы также право на воспроизведение и преобразование объектного кода в исходный текст (как лично так и при помощи иных лиц), если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении ряда условий.

Даже имея специализированное образования в области разработки программного обеспечения, сложно вообразить себе случаи, в которых данное право может оказаться полезным.

Пожалуй, единственное право, которое действительно остается за владельцем, это право на архивную копию. Так законный владелец экземпляра программы вправе изготовить единственную копию программы при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал программы утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы не может быть использована для иных целей, и должна быть уничтожена в случае, если владение экземпляром этой программы перестает быть правомерным.

Однако это не все ограничения на свободное использование программы. Так п.3 рассматриваемой статьи гласит, что применение рассмотренных положений не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы и не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного правообладателя.

На наш взгляд, злоупотребить полномочиями указанными в предыдущих пунктах данной статьи просто не представляется возможным и последний пункт явно излишен.

Есть несколько категорий программ, правообладатели которых разрешают их воспроизведение, распространение, а иногда и использование любым заинтересованным лицам. О них мы поговорим в главе, посвященной передаче авторских прав.

17 Обе конвенции действует для России с 9 марта 1995 года, на основании постановления Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. N 1224

39 Кодер (проф. сленг от анг. coder) – специалист, который пишет программу в соответствии с подробным техническим заданием. В обязанности кодера, как правило, не входит разработка алгоритма или принципов интерфейса, он занимается исключительно реализацией чужих идей.

40 Э.П. Гаврилов Постатейный комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах" М.: Фонд "Правовая культура", 1996. Комментарий к ст.10

41 Э.П. Гаврилов Постатейный комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах" М.: Фонд "Правовая культура", 1996. Комментарий к ст.13

42 Часть произведения признается имеющей самостоятельное значение, если она может быть использована независимо от других частей. (абз.2 ч.1 ст.10 Закона об АПиСП)

43 Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). – М.: Норма, 2000, С.183

44 абзац 9 п.1 Ст.1 Закона о ПрЭВМ

45 Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). – М.: Норма, 2000, С.102

46 А.П.Сергеев. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. – М.,2001 , С.225

47 ст.4 Закона об АПиСП

48 Отметим, что в законе вместо используемого нами слова владелец применяется слово пользователь . Очевидно, законодатель не имел здесь в виду пользователя, в том смысле, в котором он употребляет этот термин в других статьях закона. На наш взгляд, это всего лишь свидетельство низкой юридической техники составителя рассматриваемого законодательного акта.

49 А.П.Сергеев. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. – М.,2001 , С.114

50 Например, п.3 Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ (утв. приказом Минфина РФ и Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 5 августа 1996 г. NN 71, 149)