Законны ли «смешанные договоры»? Какой договор может считаться смешанным: понятие, признаки и элементы. Стороны в договоре поставки предусмотрели обязанность поставщика своими силами доставить на склад покупателя оплаченный товар

Во многих в организациях и у индивидуальных предпринимателей актуален вопрос составления У каждого документа свои характеристики, каждый отвечает определенным нуждам. Расскажем про обе формы договоров оказания услуг, их суть и различия.

Требуется четкое понимание, что подразумевает под собой договор на подряд.

Договор подряда – договоренность заказчика и подрядчика, согласно которой исполнитель (одна сторона договора) выполняет ряд работ по заданию заказчика (вторая сторона договора). Первая сторона сдает результат работы заказчику, вторая сторона обязана принять и произвести платеж за выполненную работу.

Законодательно юридическое определение таких договорных отношений обозначено в ГК РФ части 1, статьи 702.

Данный договор имеет несколько форм:

• Бытовой подряд – предусматривает предоставление работ по удовлетворению бытовых потребностей заказчика.
• Государственный подряд – заказ делает представитель от государства.
• Строительный подряд – подразумевает выполнение строительно-архитектурных работ, монтажа различных конструкций.
• Изыскательные мероприятия и подряды на проектные работы – сюда отводится создание технических документов и экспертиз.

Договорные отношения можно заключить устно при следующих обстоятельств: сумма оплаты будет не более десяти тысяч рублей и заказчик и подрядчик физические лица.

Все нюансы и критерии юридической стороны договора подряда описаны в главе 37 статья с 702 по 768 ГК РФ.

Как составлять договор возмездного оказания услуг, договор подряда вы узнаете в этом видео:

Преимущества и недостатки

К преимуществам можно отнести:

• Свобода в организации труда. Исполнитель, при отсутствии ограничений по договору, в праве сам определить период, затрачиваемый на работу, место и методы выполнения.
• Привлечение дополнительных специалистов. Подрядчик имеет право поручить часть заказа или полностью третьим лицам, хотя сам заказчик такого права не имеет.
• При уплате страховых взносов в ПФР время, задействованное на выполнение подряда по договору можно учесть в трудовой стаж для начисления пенсии.

Из недостатков стоит отметить:

• Тотальный контроль заказчика. Могут потребоваться предоставление разной отчетности, сдачи работы частями, что приводит к определенным неудобствам.
• Размытые критерии по качеству работ. Качество работы законодательно регламентируется общими фразами и для специфики определенных видов работ не подходит. Так как гарантии по качеству результата выполненного заказа лежит на исполнителе, то доказывать качественное соответствие работы придется подрядчику.
• Краткосрочность. Если сравнивать с трудовым договором, где работа исполнителю предоставляется постоянно, договор подряда утрачивает силу после завершения и перечисления денежных средств.

В договоре подряда на исполнителя накладывается полный объем, все риски, поэтому важно детально прописать пункты в документе для защиты своих прав.Конец формы

Структура договора подряда

Основные понятия:

• Исполнитель – сторона, выполняющая спектр работ, согласно заданию;
• Заказчик – лицо обязующееся оплатить работу.

Каждая из сторон может быть как юридическим лицом, так и физическим лицом.

В договоре присутствует несколько разделов:

• 1 раздел: названия обеих сторон в случае заключение договора между юридическими лицами, либо фамилия имя отчество каждой из сторон, если это физические лица.
• 2 раздел: предмет договора, где прописывается, кто выполняет работу и какого формата, а так же прописывается обязанность заказчика оплатить данный вид работ.
• 3 раздел: прописывает порядок сдачи работы, какой должен быть конечный результат, и перечень критериев, по которым принимается выполненная работа.
• 4 раздел: цена и порядок расчетов, обязательно указывается полная стоимость работы, форма оплаты – полная предоплата либо часть суммы или оплата после предоставления результата. Указываются вид оплаты – или безналичным путем и сроки оплаты выполненной работы.
• 5 раздел: обозначается ответственность каждой стороны при невыполнении пунктов договора. Как правило, это выплата неустоек, размер которых так же должен быть прописан в договоре.
• 6 раздел: описание возможных форс мажорных обстоятельств, вследствие которых выполнение договора невозможно.
• 7 раздел: изменения и , важный пункт для исключения дальнейших споров.
• 8 раздел: разрешение споров, где указано, каким способом будут решаться возможные конфликтные ситуации.
• 9 раздел: заключительный, здесь, как правило, указывается дата вступления договора в силу, перечень прилагаемых документов и вносятся возможные изменения.
• 10 раздел. Реквизиты сторон, подпись и место

Каждый из разделов должен присутствовать в договоре для качественной защиты интересов каждой из сторон.

Что такое договор оказания услуг

Рассмотрим определение договора возмездного оказания услуг.

Договор оказания услуг – договоренность между двумя сторонами, где одна сторона предоставляет и выполняет услугу, а вторая сторона принимает и оплачивает заказ.

Этот договор тоже имеет несколько видов:

• Оказания услуг бытовой сферы.
• Оказания услуг в сфере предпринимательской деятельности.

Договор на оказание услуг, как и предыдущий вид договорных отношений, можно заключать устно при тех же условиях: заказчик и исполнитель, физические лица и сумма договора не выше десяти тысяч рублей.

Как составить акт выполненных услуг по договору оказания услуг вы можете прочесть

Отличия двух договоров

На первый взгляд обе формы договорных отношений похожи, и там и там присутствует исполнитель, выполняющий определенный заказ, с одной стороны, и заказчик, что принимает и оплачивает работу, с другой стороны.

Но есть два существенных отличия:

• Результатом действий по договору оказания услуг не может быть что-то материальное, или только косвенно, в то время как результатом работы по договору подряда будет материальный предмет. Например, результатом строительного подряда может быть внутренняя отделка помещения или возведение здания, а по договору об услугах может быть стрижка в парикмахерской или поиск риэлтором подходящего дома.
• По договору подряда можно привлечь третьих лиц для выполнения работ, в то время как по договору оказания услуг исполнитель обязан лично выполнить заказ.

Эти различия дают основания по-разному в законе регламентировать порядок оформления и предоставления работы, а так же регулировать возможные конфликты и спорные моменты.

Особенности договора подряда или субподряд

Как было сказано выше, по договору подряда для выполнения работ можно привлечь третьих лиц. Главной особенностью договора является принцип генерального подряда.

Смысл в том, что исполнитель может привлечь сторонние организации или других работников на выполнение заказа на основании договора субподряда, при этом ответственным за конечный результат остается первоначальный исполнитель.

Таким образом, исполнитель становиться генеральным подрядчиком, а третьи лица субподрядчики. Данные действия регламентируются статьей 706 Гражданского Кодекса России.

Так как договор подряда имеет двусторонний характер, то и заказчик, и исполнитель в равной степени обладают и правами, и обязанностями, поэтому ответственность за действия третьих лиц распространяется на генерального подрядчика перед заказчиком, как и ответственность перед субподрядчиком за нарушения договора со стороны заказчика.

Получается двойная ответственность генерального подрядчика, но благодаря двустороннему договору исполнитель впоследствии имеет право переложить ответственность, как на третьих лиц, так и на заказчика, если неисполнение договорных обязательств произошло по их вине.

Претензия по договору оказания услуг – что это такое и как составить – читайте

Оформление договора субподряда

Договор имеет все те же основные разделы, что были описаны выше. Заказчик в таком договоре не фигурирует, одной стороной является генподрядчик, другой стороной субподрядчик.

В разделе предмет договора прописывается не только виды выполняемых работ, но и чьи материалы и оборудование будут для этого использованы, какого качества и какая ответственность предусмотрена за их порчу.

Более детально указываются права и обязанности сторон, в дальнейшем это позволит решить многие спорные вопросы. Может быть включен пункт о гарантийных обязательствах на виды выполняемых работ и сроки таких обязательств. В остальном договор аналогичен договору подряда.

В заключении

Исходя из вышесказанного, можно сделать однозначный вывод, что оба вида договора не заменяют друг друга, имеют свои особенности и предназначены каждый для своих целей. Для защиты интересов стоит использовать каждую форму договора в соответствии с предназначением.

Нюансы и особенности составления договора возмездного оказания услуг и подряда рассмотрены в этом видео-уроке:

Мы рассмотрели бартерные сделки, где предметом договора является товар. Однако если специфика деятельности организации далека от торговли, а организация производит услуги различного рода, то сотрудничество таких организаций друг с другом приводит к обмену этими услугами. Даже целые отрасли, такие, как информационный бизнес, реклама, консалтинг различного рода, используют взаимные услуги как средство расчета. Вместе с тем в законодательстве четкое определение взаимных услуг отсутствует. Следовательно, при обмене услугами стороны должны заключить смешанный договор, включающий и положения, касающиеся услуг, и положения, касающиеся договора мены. Соответственно, возникают проблемы в части взаимоотношений контр­агентов. В статье рассматриваются такие вопросы, как понятие взаимных услуг, вопрос взаимодействия контрагентов, вопросы судебной практики и особенности, на которые необходимо обратить внимание при заключении договора.

Понятие взаимных услуг

У слуги относятся к одному из видов объектов гражданских прав (ст. 128 ГК РФ) и осуществляются на основании гражданского законодательства. Если говорить о взаимных услугах, то необходимо применять положения о договоре возмездного оказания услуг. Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Однако по договору взаимного оказания услуг в качестве оплаты выступает услуга (товар, работа). Вместе с тем к сделкам по обмену услугами, как и к сделкам, в которых хотя бы одна сторона обменивает услуги, не могут быть применены положения глав 31 «Мена» и 30 «Купля-продажа» ГК РФ, поскольку они применяются только в отношении вещей. Согласно ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая сторона обязуется передать другой стороне товар в обмен на другой.

Однако при обмене услугами можно сказать, что услуги, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на принятие услуг осуществляются в каждом случае той стороной, которая имеет соответствующие обязанности. Данные положения аналогичны положениям ст. 568, регулирующей цены и расходы, возникающие по договору мены.

Для совершения добровольного обмена услугами необходимо соблюдение пяти условий:

1. Сторон должно быть как минимум две.
2. Каждая сторона должна располагать какой-то услугой (товаром, работой), которая могла бы представить ценность для другой стороны.
3. Каждая сторона должна быть способна осуществлять коммуникацию.
4. Каждая сторона должна быть совершенно свободной в принятии или отклонении предложения другой стороны.
5. Каждая сторона должна быть уверена в целесообразности или желательности иметь дело с другой стороной.

На практике возникают следующие виды обмена:

Например, проходит строительная выставка и журнал строительной тематики хочет принять в ней участие, однако договаривается с организаторами разместить рекламу вместо оплаты деньгами.

Или же организации заключили договор, по которому ОАО «Адвокат» оказывает консультационные услуги ООО «Щит» в обмен на оказание охранных услуг. Данный обмен признается равноценным.

Например, индивидуальный предприниматель оказывает услуги общественного питания крупной компании за то, что та предоставляет ему помещения, инвентарь и т.д.

Можно привести еще множество примеров обмена услугами.

Вместе с тем необходимо провести разграничение услуги и товара. Отличие услуги от товара и работы состоит в том, что она представляет собой действия или деятельность, осуществляемые по заказу, которые не имеют материального результата (например, деятельность комиссионера, перевозчика и т.п.). При этом некоторые услуги все же могут иметь материальный результат (услуги общественного питания, письменные консультации, некоторые виды медицинских и рекламных услуг и др.).

Кроме того, необходимо обратить внимание на то, что услугой по договору может являться финансовая услуга, выраженная в денежном эквиваленте. В соответствии с законом о защите конкуренции «финансовая услуга - банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц».

Однако, как мы выяснили, в законодательстве предусмотрен только обмен товарами. Следовательно, при обмене услугами стороны должны заключить смешанный договор, включающий в себя и положения, касающиеся услуг, и положения, касающиеся договора мены. Согласно статье 421 ГК РФ стороны сделки вправе самостоятельно выбрать договор, которым они хотят определить свои правоотношения.

Особенности договора

Прежде всего в договоре необходимо определиться с понятийным аппаратом. В гражданском законодательстве нет как такового понятия «взаимные услуги». Вместе с тем п. 1 Указа Президента РФ от 18.08.1996 г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» определено, что внешнеторговая бартерная сделка предусматривает обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. Во внешнеэкономической деятельности предусмотрено понятие «бартерная сделка». В ст. 154 НК РФ законодатель использует понятие «реализации услуг по товарообменным (бартерным) операциям». Таким образом, в зависимости от того, где сделка осуществляется, какие условия стороны хотят включить в договор, они определяют, является ли договор между сторонами договором взаимного оказания услуг или бартерной сделкой.

Условие договора взаимного оказания услуг о предмете должно быть ясно и четко согласовано сторонами в тексте договора.

В силу ст. 421 ГК РФ стороны могут определить условия договора по своему усмотрению. При этом важным условием является определение результата предоставленных услуг (письменные консультации и разъяснения по юридическим вопросам; проекты договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера и т.д.). Важным отчетным документом договора взаимных услуг является акт выполненных услуг, по которому стороны подтверждают, что услуги выполнены в полном объеме и в сроки. Данный документ не предусмотрен законодательно, но позволит избежать судебных и налоговых споров. В данном документе может быть отражено качество услуг. Качество выполненных исполнителем услуг должно соответствовать условиям договора оказания услуг, а при отсутствии или неполноте условий договора - требованиям, обычно предъявляемым к услугам соответствующего рода. Кроме того, организация, оказывающая услугу, отражает ее реализацию в момент подписания акта приемки-передачи выполненных работ или оказанных услуг.

В ряде случаев стоимость при обмене услугами различна, что потребует применения доплаты денежными средствами. В этом случае в договоре необходимо определить сумму, порядок доплаты, а также порядок установления стоимости самой услуги.

Важно предусмотреть сроки предоставления услуг. Если услуга носит длительный характер, то целесообразно утвердить график предоставления услуг, подписывать акты по истечении отчетного периода или установить иной порядок контроля за оказанием услуг.

К отчетным документам возможно отнести акты и накладные на отгрузку и оприходование товаров, если результатом оказания услуг являются материальные ценности, счета-фактуры, заказы-наряды, заключения. Эти документы не только подтверждают обоснованность отнесения стоимости обмениваемых услуг, но и позволяют доказать сам факт обмена услугами или его отсутствие в суде.

Стороны должны понимать, что в случае, если ими используются сделки по неравному обмену услугами, такие сделки могут быть оспорены в суде как контрагентом, так и налоговыми органами, поскольку в соответствии со ст. 40 НК РФ налоговые органы проверяют правильность применения цен по товарообменным (бартерным) операциям. Таким образом, хочется предостеречь от желания заключить сделку по обмену неравноценными услугами.

В договоре целесообразно предусмотреть порядок удовлетворения претензий, штрафные санкции. Данный пункт важен, поскольку результатом предоставляемых услуг является не осязаемый товар, а именно услуга, которая зачастую не имеет материального воплощения. Штрафные санкции лучше определить в денежном эквиваленте, исходя из стоимости самой услуги.

В отдельных случаях исполнение договора оказания услуг невозможно без лицензии, поскольку для отдельных видов услуг предусмотрено обязательное лицензирование деятельности. Перечень видов деятельности, для которых предусмотрено обязательное лицензирование, установлен ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 128ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон № 128ФЗ). Кроме того, при оказании отдельных видов услуг, таких, как оценочная деятельность, проектирование, сторона-исполнитель должна состоять в саморегулируемой организации, что также необходимо предусмотреть в договоре.

Привлечение третьих лиц возможно в случае включения данного условия в договор.

В случае если организация обменивается взаимными услугами с зарубежной компанией, необходимо предусмотреть следующие условия. Договор должен оформляться в виде одного документа, в нем должны быть определены перечень услуг, результатов интеллектуальной деятельности, их стоимость, сроки выполнения работ, момент предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности; перечень документов, представляемых российскому лицу для подтверждения факта выполнения работ, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности; порядок удовлетворения претензий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами условий договора. При этом не стоит забывать, что при совершении бартерных сделок необходимо оформить паспорт сделки. Паспорт - документ контроля и учета бартерных сделок, совершаемых российскими лицами в соответствии с заключенными внешнеэкономическими договорам. Кроме того, при заключении внешнеэкономических договоров возникает необходимость определения эквивалента цены, поскольку одни услуги могут оцениваться в рублях, а другие - в иностранной валюте. Однако вне зависимости от даты оказания услуг стороны могут предусмотреть в договоре эквивалент стоимости оказываемых услуг в рублях или по курсу доллара, евро, действующему на день подписания акта оказания услуг.

Судебные споры

Договор возмездного оказания услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. На это указывает Президиум ВАС в информационном письме от 29.09.1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг». Таким образом, исходя из рекомендаций ВАС, необходимо определить вид деятельности и порядок действий по договору взаимных услуг.

На практике судебные споры чаще всего возникают в части оплаты обязательств, взятых на себя сторонами. При этом прекращение действия договора не освобождает ни одну из сторон от обязательств по оплате за фактически выполненные услуги. В случае со взаимными услугами это означает, что вторая сторона должна исполнить свою часть услуг. Имеется и судебная практика по данному вопросу.

Судебная практика

Свернуть Показать

В постановлении Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 17.09.2009 г. № А1219210/2008 суд сделал вывод о том, что договор сторонами не расторгнут, не признан недействительным в установленном законом порядке, обязательства по нему должны исполняться надлежащим образом. Исходя из этих обстоятельств, представляется правильным вывод о выполнении ответчиком обязательства по взаимозачету в рамках спорных договоров в порядке бартера.

Таким образом, при расторжении договора стороны должны сделать сверку взаиморасчетов, произвести взаимозачеты в рамках договора в порядке бартера и подписать акт о том, что не имеют друг к другу взаимных претензий. Эта мера позволит избежать судебных споров в части взаиморасчетов между сторонами.

Не следует навязывать услуги в качестве дополнительных, если они совпадают с услугами, которые сторона должна была безвозмездно оказать потребителю, поскольку в этом случае потребитель (или вторая сторона) вводится в заблуждение относительно предоставляемой ему услуги (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 21.03.2008 г. № А233675/07А14260).

Судебные споры также связаны с желанием сторон переквалифицировать какие-либо взаимные договоренности в договор взаимного оказания услуг. Однако суды не согласны с подобной позицией сторон, полагая, что стороны сначала должны расторгнуть ранее подписанный договор и лишь затем подписывать новый договор о взаимном оказании услуг.

Судебная практика

Свернуть Показать

В постановлении Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.12.2007 г. № А741698/200703АП1455/2007 Арбитражный суд апелляционной инстанции указал, что протокол не является договором взаимного оказания услуг или дополнительным соглашением сторон по изменению условий договора о форме расчетов. Предметом данного протокола является зачет взаимной задолженности сторон, а не изменение и расторжение договора.

В целом обмен услугами удобен для тех компаний, которые не обладают большими оборотными средствами, но способны предложить другие альтернативные решения. Вместе с тем необходимо позаботиться о правильном оформлении договора взаимного оказания услуг, а также о подтверждающих факт оказания этих услуг документах. Также учтите, что не следует пытаться в случае возникновения финансовых проблем переквалифицировать любой договор в договор возмездного оказания услуг.

От редакции: наше издательство давно и с успехом использует в своей деятельности договор взаимного оказания услуг. Мы с удовольствием представляем читателям образец такого договора (см. Пример).

Свернуть Показать

Сноски

Свернуть Показать

Многие компании в своей деятельности сталкиваются с договорами возмездного оказания услуг. Чем они отличаются от договора подряда, порой затрудняются сказать не только юристы и бухгалтеры, но и судьи. Хотя знать, что именно вы подписываете, очень важно: от того, считается конкретный договор заключенным или нет, зависят, в частности, налоговые последствия, например возможность учесть расходы при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль. Разберемся в критериях, которые позволяют определить, какой именно договор у вас в руках.

Причина возникающих вопросов в несовершенстве законодательства. Сравним две статьи ГК РФ. Согласно ст. 702 по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. А в соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), заказчик же обязуется оплатить эти услуги.

Чем именно отличаются «услуги» в первом случае от «работ» во втором, законодатель никак не объясняет. Усугубляет недопонимание и ст. 783 ГК РФ, устанавливающая, что общие положения о подряде вообще и о бытовом подряде в частности применяются к договору возмездного оказания услуг.

В результате понятие «услуги» в российском гражданском праве имеет размытые границы, обладая множеством смысловых оттенков.

Простое объяснение

Судьи и юристы-теоретики дают стандартное объяснение различий договоров подряда и оказания услуг. По смыслу положений ст. 702 («Договор подряда») и 779 («Договор возмездного оказания услуг») ГК РФ договор подряда отличается от договора возмездного оказания услуг тем, что результат деятельности подрядчика имеет овеществленный характер и выражается в создании вещи по заданию заказчика или ее трансформации (реконструкции, ремонте и т.д.), в отличие от деятельности услугодателя, не приводящей к созданию вещественного результата. По договору подряда ценность для заказчика представляет результат работ; в договоре на оказание услуг ценностью для заказчика являются сами действия исполнителя.

Именно такое объяснение использовано, к примеру, в постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 27.02.2009 и Уральского округа от 05.11.2008 № Ф09-8056/08-С4. В этих решениях суды признали возмездным оказанием услуг договор, в соответствии с которым выполнялись работы и оказывались услуги по организации эксплуатации, техническому обслуживанию и ремонту лифтов в многоквартирных домах. Здесь мы наталкиваемся на очередное подтверждение сложности и важности рассматриваемой проблемы. Дело в том, что, в отличие от упомянутых решений судов, в Положении о порядке организации эксплуатации лифтов в Российской Федерации, утвержденном приказом Госстроя России от 30.06.99 № 158, считается, что договор на техническое обслуживание и текущий ремонт лифта является договором подряда.

Овеществленность и материальность

Что означает овеществленный характер подряда? Чаще всего под этим понимают именно факт создания новой вещи. Поэтому говорят о «материальном выражении» результата деятельности. Например, у результата работы по инструментальному обследованию участков нефтепровода нет материального выражения — его не пощупаешь руками. Поэтому ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 15.06.2009 № Ф04-3375/2009(8317-А45-45), несмотря на возражения заказчика, признал такой договор возмезд­ным оказанием услуг.

Казалось бы, с этим критерием все ясно. Но это только в теории. Возьмем договор на оказание образовательных или медицинских услуг. Допустим, вещественного содержания в них нет. Но разве нет у них овеществленного результата? Например, если стоматолог вырвал больной зуб.

А нет ли овеществленного результата, например, в оказании юридических услуг, где «материальным выражением» является исковое заявление, составляемое юристом для заказчика, или в договоре на благоустройство и уборку территории - красивые клумбы и чистые улицы?

Рассмотрим этот вопрос на примере договоров на проведение различных видов экспертиз и исследований.

Что важнее - экспертиза или заключение эксперта?

В предпринимательской деятельности приходится проводить множество экспертиз, исследований и пр. Для этого привлекают профессиональных специалистов, которые и выдают свои заключения. Разве не является такое заключение овеществленным результатом деятельности, а такие договоры - подрядными? Подобные аргументы часто приводятся в судах. Что же они отвечают?

Например, ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 03.02.2009 № Ф04-424/2009(20192-А45-16) признал договором оказания услуг договор по оценке арестованного имущества. Суд не принял во внимание возражения заказчика, который указывал, что конечным результатом работы являются отчет об оценке и заключение эксперта.

Также и ФАС Центрального округа в постановлении от 03.08.2004 по делу № А08-652/04-22 признал оказанием услуг договор на проведение экспертизы сахара-сырца.

Предметом рассмотрения ФАС Московского округа в постановлении от 08.12.2008 № КГ-А40/11243-08 был договор на проведение работ по аттестации рабочих мест по условиям труда, по которому исполнитель (истец) обязался выполнить инструментальные измерения физических и химических факторов тяжести и напряженности трудового процесса на рабочих местах заказчика. Как раз заказчик и доказывал в суде, что данный договор является смешанным и наряду с элементами договора об оказании услуг содержит элементы договора подряда, о чем свидетельствует получение в результате исполнения договора овеществленного результата действий исполнителя - документов, карт аттестации рабочих мест. Но суд такие аргументы не принял и посчитал, что речь идет исключительно об оказании услуг.

Как видим, суды приходят к однозначному выводу: документы специалистов не являются материальным результатом их услуг. Но почему?

Ответ на этот вопрос дал ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 03.02.2009 № Ф04-425/2009(20193-А45-39). Рассматривался договор на оказание услуг по оценке арестованного имущества должников. Суд отказался признать этот договор подрядным, указав, что предметом договора является не результат оценки, а сама оценка.

Если бы в договоре значилось «составить акт оценки», а не «произвести оценку», это был бы договор подряда, а не возмездного оказания услуг.

Важна не только сама форма фиксации условий в договоре. Здесь мы сталкиваемся с другим признаком возмездного оказания услуг - ценностью для заказчика самой услуги, а не ее результата.

Действие, а не результат

Этот критерий не стоит понимать буквально, поскольку цель есть в любых договорных отношениях. Например, если человек не преследует предельно конкретной цели излечиться от болезни, он не обратится за медицинскими услугами. Сложность в сопоставлении целей и результата испытывают и суды.

Возьмем для примера договор на уборку сельскохозяйственных культур с полей. Вроде бы во взаимоотношениях с исполнителем для заказчика основным является именно сбор урожая (то есть сама услуга), а не получение определенного количества овощей или зерновых (то есть результат уборки). Рассуждая таким образом, ФАС Центрального округа в постановлении от 22.04.2008 № Ф10-787/08 признал такой договор договором возмездного оказания услуг. А вот ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 27.04.2009 по делу № А32-14089/2008-65/326 пришел к выводу, что договор на выполнение работ по уборке урожая сельскохозяйственных культур по своей правовой природе является договором подряда.

Пытаясь внести какую-то ясность, суды зачастую формулируют рассматриваемый критерий иначе: если отсутствует результат, отделимый от процесса работы, это возмездное оказание услуг.

Именно это обоснование использовал ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 19.01.2009 № Ф08-7729/2008, признавая возмездным оказанием услуг договор на юридическое обслуживание, включающий консультирование клиента по юридическим вопросам участия его фирмы в судебном процессе.

Договор на выполнение работ по уборке территории ФАС Московского округа от 29.07.2009 № КГ-А40/7003-09-П-1,2 также признал возмездным оказанием услуг, ведь «чистоту территории» как результат никак не отделить от «уборки» как процесса.

Обеспечение безопасности объектов - это и процесс, и результат одновременно. Поэтому договор на предоставление охранных услуг тоже является именно договором возмездного оказания услуг (см. постановление ФАС Центрального округа от 05.06.2007 № А68-2938/06-256/А).

Предопределенность результата

Как сопоставлять действие исполнителя и его результат? В этом случае важен такой показатель, как предопределенность конечного результата оказания услуг. Он складывается из нескольких составляющих.

По договору подряда заказчик точно знает, что он хочет и должен получить в результате - вещь с определенными конкретными заданными характеристиками. А в договоре оказания услуг конечный результат имеет предположительный характер. Например, с теми же документами специалистов. Заказывая экспертную оценку товара, заказчик совсем не знает, какими окажутся результаты этой экспертизы.

Более того, по договору возмездного оказания услуг конечного, желаемого заказчиком результата может и не быть. Например, сын так и не выучит иностранный язык (по договору на оказание образовательных услуг), или болезнь не отступит (если был заключен договор на оказание медицинских услуг). Но договор при этом все равно будет считаться исполненным. В отличие от этого договор подряда без достижения конкретной цели (например, если так и не построен дом или построен не такой, какой значился в заказе) исполненным считаться не может.

Кроме того, по договору возмезд­ного оказания услуг в отличие от подряда сама необходимость исполнителю предпринимать какие-либо действия и исполнять свои обязанности может иметь вероятностный характер. Да и сам объем действий исполнителя заранее не определен. Например, по договору на гарантийное обслуживание вещи (такие договоры суды признают возмездным оказанием услуг; см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.12.2007 № Ф08-7879/07) факт поломки, ее причина и объем работ по ее устранению имеют предположительный характер.

В примере с уборкой урожая количество собранных, допустим, овощей имело предположительный характер и оплата работ зависела не от количества собранных овощей, а от обработанной площади сельхозугодий. А вот если бы в договоре значилось, скажем, «собрать 6 т арбузов», это условие приближало бы его к подряду.

Итак, однозначности в вопросе разграничения договоров подряда и возмездного оказания услуг на практике нет. Каждый из рассмотренных критериев не является универсальным и срабатывает далеко не во всех случаях. Наибольшую точность дает совокупное применение всех названных критериев для анализа конкретного договора.

Это важно!

Договор договору рознь

Казалось бы, если к возмездному оказанию услуг все равно применяются общие положения о подряде, не стоит ли закрыть глаза на проблему разграничения этих договоров? Но нет, согласно ст. 783 ГК РФ общие положения о подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, только если это не противоречит ст. 779-782 ГК РФ (то есть нормам, посвященным непосредственно договору возмездного оказания услуг), а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. ГК РФ не проводит четкого разграничения между услугами как объектом договорных отношений и работами, выполненными по договору подряда. А такое исключение порождает различие трактовок, в том числе и среди судей.

В постановлении ФАС Уральского округа от 23.07.2008 № Ф09-5162/08-С4 сказано: «…правильная квалификация договорных отношений имеет существенное значение, поскольку правовые нормы гл. 37 ГК РФ «Подряд» значительно отличаются от норм, посвященных правоотношениям по оказанию услуг (гл. 39), в том числе и по вопросам, регламентирующим существенные условия договора».

Например, в ст. 708 ГК РФ указано, что начальный и конечный сроки выполнения работ являются существенным условием договора подряда. Но это общее условие, по мнению некоторых судов, на договор подряда не распространяется (например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.05.2009 по делу № А29-5708/2008).

В таких условиях от решения вопроса, какой именно договор вы подписали, будет зависеть и решение суда, считать ли договор заключенным.

По сути, смешанный или комбинированный договор - это соглашение, в котором содержатся элементы различных законодательно предусмотренных контрактов. Соответственно, предмет такой «конструкции» включает в себя фрагменты нескольких самостоятельных контрактов, при этом «части» сливаются в единое целое, и объединяются общей целью. Права и обязанности сторон по одному договору связываются с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим соглашением. При этом попытка разделить перечисленные выше условия неминуемо нарушает первоначальную волю сторон (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 9 декабря 2010 года по делу № А19-8485/10).

В качестве примера можно привести следующий спор. Две компании заключили между собой агентский договор, условия которого предусматривали обязанность агента самостоятельно выкупить товар, отгруженный принципалом, если он не был реализован агентом. Арбитражный суд сделал обоснованный вывод об установлении между сторонами отношений смешанного характера с элементами агентского договора по типу комиссии и купли-продажи, а также наличия у ответчика обязательства по выкупу переданного ему товара (постановление ФАС Московского округа от 10.12.2009 г. № КГ-А40/11396-09 по делу № А40-40119/09-85-332).

Необычные договорные «конструкции»

Кроме смешанных соглашений, на практике можно столкнуться и еще с несколькими необычными договорными «конструкциями». Во-первых, «комбинированный» контракт следует отличать от простого непоименованного, т.е. того, который напрямую не указан в законе, но соответствует его требованиям, и может быть заключен согласно принципу свободы договора. Дело в том, что смешанный контракт – он, по сути, тоже непоименованный. Но, в отличие от простого «безымянного», он, как уже было сказано выше, включает в себя элементы разных договоров, тогда как тот – одиночен и самостоятелен. И, кроме того, к простому непоименованному соглашению будут применять правовые нормы наиболее сходных договоров одного и только одного вида. То есть в данном случае не получится использовать правила по нескольким соглашениям. Это будет просто неверно и впоследствии может вызвать проблемы.

Не следует путать смешанный договор с объединенным. Хоть последний и содержит в себе признаки нескольких соглашений, однако в его «теле» присутствуют не отдельные элементы различных контрактов, а практически целые различные соглашения...

Смешанный договор необходимо отличать от комплексного, то есть такого, который объединяет в себе черты двух и более разновидностей одного и того же вида контрактов (купли-продажи, оказания услуг, банковского счета). В качестве примера можно привести соглашение об изготовлении и последующем монтаже оборудования. Или популярный сегодня комплексный банковский договор, в рамках которого кредитная организация представляет клиенту сразу несколько услуг – открытие и ведение банковского счета, получение информации по счету и выпуск и обслуживание карты. Соответственно, применение к комплексному договору правил смешанных соглашений (например, попытка урегулирования указанного выше договора не только нормами о банковском счете, но и правилами об оказании услуг) неминуемо приведут к ошибкам.

Не следует также путать смешанный и многообъектный договор. Последний характеризуется тем, что его предмет охватывает положения одного поименованного контракта, например, аренда или поставка, однако объектов сделки при этом несколько. Тут речь может идти, допустим, о договоре на предоставление в аренду нескольких земельных участков или контракте на поставку одновременно нескольких позиций товара.

И, наконец, не следует отождествлять смешанный договор с объединенным. Хоть последний и содержит в себе признаки нескольких соглашений, однако в его «теле» присутствуют не отдельные элементы различных контрактов, а практически целые различные соглашения. При этом, они объединены в одном документе, но не «смешаны» до степени неразрывности.

Главные и второстепенные

Как уже было сказано выше, попадая в смешанный договор, элементы разных контрактов объединяются общей юридической целью. Соответственно, к такому «миксу» применяются нормы права, регулирующие каждый входящий в него договор. Здесь-то предпринимателей и бухгалтеров, работающих со смешанными соглашениями, и подстерегает сложность. Потому что договоры могут соединяться, так сказать, в равных «пропорциях», и в этом случае их «родные» нормы – равноправны.

А бывает, что элементы одного контракта лишь дополняют другой, являясь как бы второстепенными. И в этом случае нормы «основного» соглашения имеют приоритет перед нормами «дополнительного».

Понять, какое из обязательств смешанного договора первостепенно, а какое – вторично, важно в том случае, если элементы соглашения по своей сути противоречат друг другу. «В данном случае, – комментирует московский адвокат Сергей Воронин, – хорошим примером может послужить смешанный договор, согласно которому фирма обязалась предоставить сотруднику в безвозмездное пользование компьютер и лазерный принтер сроком на один год, а сотрудник в течение этого времени должен был осуществлять техподдержку логистического программного продукта, в этом случае, мы имеем смешанный договор с элементами безвозмездного пользования и оказания услуг. А когда сотрудник перестал реагировать на требования устранить сбои в системе, и при этом наотрез отказался вернуть принтер с компьютером, руководитель обратился ко мне, чтобы «найти на него управу».

Смешанный договор необходимо отличать от комплексного, то есть такого, который объединяет в себе черты двух и более разновидностей одного и того же вида контрактов...

И, разобравшись в контракте, он увидел, что в договор включены условия двух сделок, которые в принципе не могут «ужиться вместе». Ведь при безвозмездном пользовании не может быть никакого встречного предоставления, в частности, в виде услуг ссудополучателя! Соответственно, в данном случае «выжить» должны элементы только одного обязательства– либо оказания услуг (которые, по логике, должны стать возмездными), либо безвозмездного пользования. В конце концов, порядком потрепав друг другу нервы и потеряв время, стороны не смогли решить, какие из правоотношений им дороже, и договорились оформить два самостоятельных соглашения – о возмездном предоставлении услуг и о безвозмездном пользовании».

Чтобы разобраться, какой из элементов смешанного договора – «главный», а какой «дополнительный», партнерам следует изначально четко установить действительную волю сторон. Возможно, иногда в качестве критерия тут может выступать цена каждого из «смешанных» правоотношений предмета: основным целесообразно будет считать более дорогое обязательство.

Деятельность лиц по выполнению определенной работы (функции) может регулироваться самыми разными договорами, которые зачастую сложно отграничить друг от друга. В данной статье приведены отличия договора подряда от договора возмездного оказания услуг.

Почему важно разграничивать соответствующие договоры? В случае спора суд может квалифицировать отношения между сторонами по своему усмотрению, независимо от названия договора, исходя из его содержания. Соответственно, суд будет вправе применить нормы права, которые могут оказаться для стороны сделки невыгодными по сравнению с теми, на которые она рассчитывала при заключении соответствующего договора. Поэтому в первую очередь важно четко обозначать в договоре его предмет .

Главное отличие договора подряда от договора возмездного оказания услуг можно выявить уже на основании сравнения легальных определений этих договоров в Гражданском Кодексе РФ (далее – ГК РФ). Согласно статье 702 ГК РФ, договор подряда предполагает, во-первых, обязательство подрядчика выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику и, во-вторых, обязательство последнего принять результат работы и оплатить его. В свою очередь, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик – их оплатить (ст. 779 ГК РФ). Помимо разницы в наименовании стороны договора, выполняющей необходимую заказчику функцию (подрядчик или исполнитель), из приведенных положений усматривается, что договор подряда нацелен и оканчивается созданием определенного овеществленного результата, а договор возмездного оказания услуг ориентирован на предоставление нематериальных услуг заказчику. Это также подтверждается статьей 783 ГК, которая указывает, что к обязательствам по возмездному оказанию услуг применяются общие нормы подряда (ст.702-729 ГК РФ), если это не противоречит положениям о возмездном оказании услуг и особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Отличия в предметах договоров.

Продолжая разграничение по критерию предмета (и сущности) указанных договоров, следует отметить, что сам факт оказания услуг по договору возмездного оказания услуг не только не предусматривает создание какого-либо овеществленного результата, но и не «гарантирует» достижение какого-либо полезного эффекта от деятельности исполнителя (его деятельность сама по себе представляет ценность). В качестве примеров можно привести те виды услуг, которые прямо указаны в ГК и отнесены к регулированию норм о возмездном оказании услуг. Пункт 2 статьи 779 ГК РФ указывает следующие виды: услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные услуги, услуги по обучению, туристическому обслуживанию и другие. В судебной практике сюда включаются, например, такие услуги, как управление делами предприятия в процессе его ликвидации. Напротив, не регулируются нормами о возмездном оказании услуг в силу своей специфики: перевозка; договоры банковского вклада и банковского счета; хранение; договоры поручения, комиссии и некоторые другие, указанные в п. 2 ст. 779 ГК. Описывая в договоре его предмет, стоит конкретизировать, что понимается под теми или иными услугами.

Предметом договора подряда, как уже было сказано, является вещь – это может быть вновь созданная вещь, измененная подрядчиком вещь (например, отремонтированный автомобиль) или иной результат работы подрядчика, имеющий материальное выражение. Результат работ , в отличие от услуг исполнителя, должен, во-первых, существовать отдельно от подрядчика и, во-вторых, быть гарантированным. Указание на определенный результат работ как на предмет договора необходимо для признания договора подряда заключенным. Описание результата фактически содержится в задании заказчика (этому может быть посвящена отдельная глава договора или приложение к нему, например, техническое задание). Задание заказчика характеризует сам предмет договора, тот результат, который желает получить заказчик. Поэтому у подрядчика возникает обязанность осуществить результат работы в соответствии с этим заданием, а также обязанность сообщить заказчику о том, что при выполнении его указаний о способе исполнения работы грозят годности или прочности результатов, либо создают невозможность ее завершения в срок (ст. 716 ГК). Хотя последние два положения могут применяться судами и к договорам оказания услуг.

Сложности при разграничении договоров возникают тогда, когда в процессе оказания каких-либо услуг создается материальный результат. В этом случае отношения сторон правильнее квалифицировать как договор возмездного оказания услуг если этот результат является частью действий по оказанию услуг. Даже если создается некий материальный объект (например, заключение аудитора), у заказчика на него не возникает вещных прав, поскольку такой объект, результат является выражением деятельности по оказанию услуг. Услуга непосредственно потребляется заказчиком, услуги нельзя накопить в отличие от результатов работ.

Отличия в сторонах договора

Никаких специальных требований к сторонам как договора подряда, так и договора возмездного оказания услуг не установлено (за исключением того, что для оказания некоторых видов услуг исполнителю требуется лицензия). Это означает, что сторонами обоих видов рассматриваемых обязательств могут быть физические и юридические лица и другие участники оборота.

Однако по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязан оказать услуги лично , если иное не предусмотрено договором (ст. 780 ГК РФ). Применительно к договорам подряда сформулировано обратное правило: для выполнения работы подрядчик вправе привлечь других лиц без указания на иное в законе или договоре (ст. 706 ГК).

Отличие по критерию сроков.

В договоре подряда начальный и конечный сроки выполнения работы являются существенными условиями договора, без которых договор не будет считаться действительным. В отношении договоров возмездного оказания услуг в большинстве случаев (но не всегда) срок, т.е. период оказания услуг не признается существенным условием, например, если услуги носят систематический характер.

Иные отличия рассматриваемых договоров.

Сроки оплаты применительно к договору возмездного оказания услуг нормами закона не регулируются – устанавливаются по соглашению сторон в договоре (ст. 781 ГК), а в договоре подряда, по общему правилу, обязательство по уплате цены работы возникает уже после окончательной сдачи работы подрядчиком.

Особенностью договора возмездного оказания услуг является возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке без обращения в суд (ст. 782 ГК РФ) со стороны исполнителя. При отказе заказчика от исполнения договора возмездного оказания услуг применяется положение об одностороннем отказе заказчика (ст. 717 ГК РФ) за исключением положения, предусматривающего, что убытки возмещаются подрядчику в пределах цены невыполненной работы, – в договоре оказания услуг заказчик возмещает исполнителю только фактически понесенные расходы. Исполнитель же по договору возмездного оказания услуг вправе отказаться от договора при полном возмещении заказчику убытков.

Поскольку специальное регулирование договоров о возмездном оказании услуг ограничивается несколькими статьями ГК РФ, к отношениям сторон (при отсутствии иного в договоре) применяются положения подряда, которые не противоречат особенностям оказания услуг. В частности, положения о сроке (устанавливаются начальный и конечный сроки оказания услуги), ст. 708 ГК, о распределении рисков (ст.705 ГК), о возможном определении цены путем составления сметы (ст. 709 ГК), о проверке заказчиком выполнения работы (ст. 715) и некоторые другие.

Резюмируя вышесказанное, договор подряда и договор возмездного оказания услуг регулируют сходные отношения, однако можно выявить различие в предметах этих договоров, которое обуславливает различное регулирование соответствующих отношений.

Насколько данная статья была Вам полезна: