Арбитражный суд свердловской области.

МИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ВЛАДИВОСТОКСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ЭКОНОМИКИ И СЕРВИСА

ЦЕНТР ДОПОЛНИТЕЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«АКАДЕМИЯ ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО РОСТА»

ПРАКТИЧЕСКАЯ РАБОТА

по программе «Медиация. Базовый курс»

Медиативное соглашение

Слушатель гр. М 2-10-12

___________________________

__________________________

___________________

Владивосток 2012

Введение Документирование договоренностей: список договоренностей или медиативное соглашение (типовое медиативное соглашение). Подписание и завершение. Как должно быть сформулировано медиативное соглашение. Заключение Список литературы и источников

может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения в

соответствии с процессуальным законодательством или законодательством о третейских

судах, законодательством о международном коммерческом арбитраже.

4. Медиативное соглашение по возникшему из гражданских правоотношений спору,

достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи

спора на рассмотрение суда или третейского суда, представляет собой гражданско-

правовую сделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и

обязанностей сторон. К такой сделке могут применяться правила гражданского

законодательства об отступном, о новации, о прощении долга, о зачете встречного

однородного требования, о возмещении вреда. Защита прав, нарушенных в результате

неисполнения или ненадлежащего исполнения такого медиативного соглашения,

осуществляется способами, предусмотренными гражданским законодательством».

Ниже будет рассмотрен проект медиативного соглашения, правила его составления

и подписания на основе иностранного опыта.

Документирование договоренностей: список договоренностей или медиативное соглашение (типовое медиативное соглашение).

Если участниками медиации удалось прийти к соглашению в ходе процесса

урегулирования, это может быть зафиксировано в письменном соглашении об

урегулировании спора, подписание которого является стандартной процедурой. Однако в

определенных случаях подобное соглашение не заключается, например, если медиация

организована между соседями, в некоторых трудовых конфликтах и других конфликтах

между людьми, состоящими в долгосрочных отношениях, когда участники медиации не

только разрешают конфликт, но решают продолжить отношения (по мнению М. Пель в

«Приглашении к медиации», практическом руководстве о том как эффективно

предложить разрешение конфликта посредством медиации).

В таких ситуациях зачастую бывает достаточно лишь зафиксировать договоренности и

намерения сторон в заключительном отчете медиатора или в форме письменного

медиативного соглашения или меморандума о взаимопонимании . Это правило особенно

актуально, если достигнутые договоренности не планируется реализовать с

использованием юридических мер. В противном случае рекомендуется заключать

письменное медиативное соглашение.

В некоторых странах составление такого документа является обязанностью участников

конфликта, в других – медиатора. Черновой вариант соглашения может быть составлен

медиатором (если об этом его попросили участники конфликта), консультантами или

адвокатами конфликтующих сторон. Как правило, этот документ начинается с введения,

затем описываются намерения участников конфликта соблюдать достигнутые

договоренности и обозначается, в рамках какого процесса были достигнуты данные

договоренности. Договоренности будут обладать значительно большей юридической

силой, если документ составлен с использованием точных формулировок и фактической

информации, во избежание непонимания относительно исполнения договоренностей в

дальнейшем.

Ниже М. Пель приводит типовое медиативное соглашение в своей работе

«Приглашение к медиации».

Образец, составленный Евой Шуте и Жаклин Спирдейк и напечатанный ранее в книге

«Juridische aspecten van mediation» (издательство Sdu, 2007 год).

В этом образце подразумевается, что медиатор придерживается правил

Нидерландского института медиации (NMI). Этот образец составлен на основе правил

медиации 2001 года Нидерландского института медиации.

Как и любой образец, этот Типовой договор нужно использовать осторожно. Он не

пойдет для каждой ситуации, поэтому сторонам с помощью медиатора нужно

адаптировать его к конкретной ситуации. Некоторые пункты можно пропустить, а в

случае необходимости можно добавить новые пункты.

Типовой договор об урегулировании конфликта.

Стороны:…………………………………………, постоянно проживающий

(проживающая)/чей офис расположен…………………………………………………………..

и……………………………………………………, постоянно проживающий

(проживающая) /чей офис расположен………………………………………………………….

И чьи интересы в данном деле представляет……………………………………………………

В связи с тем что

Между сторонами возник конфликт, описанный в разделе 1.

Стороны заняли разные позиции относительно того, …………….(суть конфликта и

описание изначальных позиций сторон).

Стороны решили урегулировать конфликт посредством медиации и с этой целью

заключили………….[дата] договор о медиации.

В рамках договора о медиации медиатор……………..[ФИО]……………………………...

[адрес] провел (провела) сессии медиации.

В ходе медиации Сторонами помогали их эксперты и личные консультанты…………...

[ФИО] и …………[ФИО].

C целью урегулирования конфликта, описанного в Разделе 1, каждая из Сторон

смягчила свою позицию, и теперь Стороны хотят оформить в договоре об урегулировании

конфликта результат переговоров, а также другие согласованные аспекты.

Стороны договорились о следующем:

Конфликт

Стороны описывают конфликт, который они хотят урегулировать с помощью данного

договора, следующим образом:…………………………………………………………………..

Соглашения

Стороны оформляют свои правовые отношения следующим образом:

А…………………………………………………………………………………………………….

Б…………………………………………………………………………………………………….

В…………………………………………………………………………………………………….

Договор о медиации и конфиденциальность

Договор о медиации, включая составляющие его правила поведения медиации, и,

следовательно, обязательство соблюдения конфиденциальности, остается в полной силе,

за исключением следующих моментов:………………………………………………………

(слова после запятой можно удалить, если Стороны хотят сохранить полную

конфиденциальность).

Юридическая сила

Стороны заявляют, что у них есть полномочия заключать этот договор об

урегулировании конфликта. Перед подписанием договора Сторонам предоставляется

возможность внимательно его изучить, при этом медиатор объясняет, что Стороны могут

отдать договор на проверку или общему эксперту или консультанту.

Другие положения

Стороны заявляют, что, если данный договор будет правильно соблюдаться, у них не

будет друг к другу дальнейших претензий в связи с конфликтом, описанным в Разделе 1.

Стороны не должны частично или полностью расторгать этот договор в случае, если

каким-либо образом он будет нарушен. Стороны будут по-прежнему иметь право

требовать его выполнения, возможно, с возмещением убытков.

………………………………………………………………………………………………….

Конфликты

Если в будущем между Сторонами возникнут разногласия относительно толкования

или исполнения данного договора, они будут стараться прийти к соглашению путем

переговоров. Если у Сторон не получится прийти к соглашению путем переговоров, они

будут стараться разрешить конфликт посредством медиации в соответствии с правилами

медиации, упомянутыми в Разделе 3. Пока медиация не завершится, ни одна сторона не

должна обращаться в суд, чтобы урегулировать этот конфликт, за исключением случаев,

когда нужно предпринять временные меры безопасности.

Согласовано, составлено в ……………… экземплярах и подписано [место]…………….

Название (ФИО) Название (ФИО)

Стороны 1…………………… Стороны 2…………………………….

И подпись Стороны и подпись Стороны

(Представителя)…………….. (Представителя)………………………

Медиативное соглашение является обязательным для исполнения участниками

конфликта, но законную силу ему можно придать только при соблюдении определенных

формальностей. Прежде всего, может возникнуть необходимость составить документ,

дающий право на придание соглашению законную силу, это следует делать в присутствии

пристава.

По мнению Германского института нотариусов при Федеральной нотариальной палате

Германии, который занимается в том числе подготовкой специальной литературы для

нотариусов, предусматривая обязательное нотариальное удостоверение в отношении

отдельных видов договоров, законодатель возлагает на нотариусов задачу по ведению

переговоров, связанных с заключением этих договоров. Нотариальное удостоверение уже

по своей структуре направлено на обеспечение интересов всех участников договора

(медиативного соглашения – прим. Ред.). Наряду с защитой слабой стороны данная

процедура служит основой правовой стабильности, использованию преимуществ,

связанных с составлением договора нейтральным лицом, обязательности положений

договора (медиативного соглашения), содействию участниками договора на переговорах.

В совокупности эти элементы формируют образ медиации нотариусов при заключении

договора.

Однако, учитывая особенности медиации и предположительное желание участников

конфликта выполнять достигнутые договоренности, можно сказать, что такая

необходимость существует не всегда. Более того, на практике выполнение большинства

медиативных соглашений не представляет проблем.

Опыт показывает, что участники конфликта считают законную силу достигнутых

договоренностей одним из преимуществ медиации, подтверждающим ценность и

действительное значение этих договоренностей. Следует учитывать также, что если

стороны были вовлечены в конфликт значительной степени эскалации, истинные причины

которого не были учтены или устранены, интерпретация и выполнение достигнутых

договоренностей может представлять определенные проблемы для участников.

Следовательно, возможность обеспечить достигнутые договоренности правовой

санкцией не всегда необходима, но всегда по достоинству оценивается участниками

конфликта.

Как именно договоренности будут обеспечены правовой санкцией, зависит от местных

законов, одним из вариантов является скрепление медиативного соглашения печатью и

подписью нотариуса, как уже было сказано выше на примере Германии.

Участники могут попросить медиатора использовать этот способ придания

соглашению юридической силы. Соглашение, достигнутое в ходе медиации, предложение

о которой было внесено в суде, может быть оформлено в виде судебного решения,

постановления или протокола (мирового соглашения – прим ред.), за исключением

случаев, когда суть достигнутых соглашений требует иного.

Иногда по завершении медиации возникают споры относительно сути достигнутых

договоренностей или того, насколько они на самом деле обязательны для исполнения.

В Нидерландах состоялось несколько судебных слушаний по этому вопросу, в ходе

которых судьи пришли к одному и тому же решению: договоренности являются

обязательными для исполнения только тогда, когда они зафиксированы письменно, а под

соответствующими документами стоят подписи конфликтующих сторон. Однако в других

странах ситуация может быть иной, в зависимости от обстоятельств конкретных дел и

местных законов. Например, в Великобритании устные договоренности являются

обязательными для исполнения, если данные обязательства могут быть

засвидетельствованы. Форма медиативного соглашения на самом деле не имеет большого

значения: оно может быть выполнено в форме письменного соглашения, написанного от

руки; при этом условия подобного соглашения являются обязательными для исполнения,

если его подписали оба участника медиации.

Подписание и завершение. Как должно быть сформулировано медиативное соглашение.

Для медиаторов и сторон спора важно, что они хотят найти не компромиссное

решение, а решение на основе консенсуса. Решение должно принести не

одинаковые недостатки для всех сторон, а по возможности много преимуществ для

всех. Оно не обязано быть посередине первоначальных позиций, а может лежать на

совершенно новом уровне.

Если участники слишком быстро стремятся приблизиться к соглашению,

медиаторы задают контрольные вопросы, чтобы не было выработано мнимое

Достаточно ли проверены другие возможности?

Действительно ли будут решены проблемы?

Достаточно ли были учтены последствия предложения по решению проблемы?

Будет ли функционировать решение в реальности?

Действительно ли все хотят осуществить этот план?

Как только достигнуто окончательное согласие о пакете решений, медиаторы

записывают договоренность. При этом они должны использовать язык и

термины сторон конфликта и вместе с ними формулировать договор

(медиативное соглашение – прим. Ред.).

Запись договоренности выявляет, действительно ли все было одинаково

понятно или еще имеются различные представления относительно

согласованного решения.

«Договор», - имеющий законную силу или только как волеизъявление -

служит в качестве «памятки» для фазы реализации и для последующей оценки.

Договоренность должна содержать не только общие заявления о намерениях

участниках. Необходимо точно и четко указать, что должна делать каждая

сторона в отдельности, в какой форме, к какому сроку и т. д., и как можно

проверить выполнение обещаний в случае необходимости.

Так как базовые условия изменяются или некоторые части договора могут

оказаться непригодными, необходимо согласовать правила, каким образом

поступать в таких случаях. Во всяком случае, целесообразно, в том числе в

качестве контроля за эффективностью работы медиаторов – провести

последующую встречу или, по меньшей мере, получить по телефону или в

письменном виде информацию, действительно ли достигнутое соглашение

способствовало разрешению конфликта. Для этого назначить срок.

Во время оценочной встречи можно рассмотреть проблемы, которые

возникли при осуществлении соглашений и в случае необходимости решить их.

Если речь идет о серьезных проблемах или если нужно заново провести

переговоры по всему договору, можно назначить срок для дополнительны

переговоров.

Если договоренность была таким образом записана и дополнена (по мнению

Бесемера Х. в книге «Медиация. Посредничество в конфликтах»), ее

записывают полностью и участники подписывают ее. Участники конфликта и

медиаторы получают по одному экземпляру договора.

Если соглашение должно стать договором, имеющим законную силу, ему

нужно придать соответствующую форму у нотариуса или адвоката.

В завершение медиаторы поздравляют участников с разрешением

конфликта, желают им всего хорошего в осуществлении договора и

предлагают помощь в дальнейшем.

Как должно быть сформулировано медиативное соглашение.

Пользуйтесь ясным, простым языком!

Будьте точны. Никаких неопределенных понятий! («скоро», «разумно»,

«часто»).

Указывайте детали! (где, сколько, насколько?...)

Точно указывайте сроки!

До какого времени, что должно быть сделано?

Соблюдайте пропорциональность!

Все должны взять на себя примерно равные обязательства!

Действия одного лица НЕ должны зависеть от действий другого!

(Не «А сделает…, если Б», а «А делает…, Б делает…).

Используйте позитивный язык!

(Не «А прекращает…», а «А сделает…».

Не «Б должен…», а «Б готов сделать…»).

Заключение

Таким образом, проанализировав иностранный опыт составления и заключения медиативного

соглашения можно сделать вывод о том, что вполне приемлемы некоторые аспекты для

использования в медиативной практике России. Создание Федерального закона

явилось предпосылкой для создания проектов медиативных соглашений медиаторами и лицами,

практикующими в этой области. Данная новация будет опробирована в течение определенного

времени, которое покажет все сильные стороны медиативного соглашения.

Раннее аналогия данного документа встречалась только в судебной практике в виде мирового

соглашения, в то время как медиативное соглашение – внесудебный документ, рассматриваемый

как гражданско-правовая сделка.

Список литературы и источников

Бесемер, Хрисоф. Медиация. Посредничество в конфликтах. Калуга., 2004. Пель, Махтельд. Приглашение к медиации: практ. рук. о том, как эффективно предложить разрешение конфликта посредством медиации. –М.: 2009.

3. Федеральный закон от 01.01.2001 года «Об

альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре

Согласно п.6 ст.2 Закона о медиации: "соглашение о проведении процедуры медиации - соглашение сторон, с момента заключения которого начинает применяться процедура медиации в отношении спора или споров, возникших между сторонами".

Таким образом, это соглашение является отправной точкой процедуры медиации. В силу п.4 ст.7 Закона о медиации "Проведение процедуры медиации начинается со дня заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации".

Поэтому именно с момента заключения соглашения о проведении процедуры медиации приостанавливается течение срока исковой давности по спорным требованиям.

Ст.8 Закона о медиации устанавливаются требования к оформлению и содержанию этого соглашения. Оно должно быть заключено в письменной форме. И в нем должны содержаться сведения:

о предмете спора;

о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации;

о порядке проведения процедуры медиации;

об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации;

о сроках проведения процедуры медиации.

Восполняющая норма есть только для условия об участии сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации - стороны несут эти расходы в равных долях (п.2 ст.10 Закона о медиации). Остальные условия должны быть оговорены в соглашении о проведении процедуры медиации. В противном случае возникнет риск того, что течение исковой давности не будет приостановлено, поскольку соглашение составлено не в соответствии с Законом о медиации.

Необходимо рассмотреть вопрос о правовой природе этого соглашения. Оно не является гражданско-правовым договором, поскольку не порождает, не изменяет, и не прекращает гражданские права и обязанности. Однако его заключение влечет приостановление течения срока исковой давности. Поэтому его можно отнести к разряду юридических фактов гражданского права.

Какое место в системе юридических фактов занимает это соглашение? Очевидно, что его совершение зависит от воли сторон, поэтому оно относится к числу юридических действий, причем правомерных. Это соглашение не является сделкой. Это подтверждается и тем, что течение исковой давности приостанавливается, независимо от того направлена ли на это воля сторон, или нет. Поэтому заключение соглашения о проведении процедуры медиации относится к числу юридических поступков.

Кроме того, это соглашение носит процедурный характер в том смысле, что оно открывает дорогу самой процедуре медиации и в нем закрепляются некоторые условия проведения этой процедуры.

Следует заметить, что соглашение о проведении процедуры медиации нельзя путать с договором, по которому медиатор обязывается оказать соответствующие медиативные услуги. Этот договор является обычным гражданско-правовым договором, относящимся к группе договоров об оказании услуг. Закон о медиации не уделяет ему никакого внимания, поэтому регулирование отношений сторон по этому договору будет определяться его условиями и общими положениями главы 39 ГК РФ.

Медиативное соглашение

Согласно п.7 ст 2 Закона о медиации "медиативное соглашение - соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации к спору или спорам, к отдельным разногласиям по спору и заключенное в письменной форме".

Медиативное соглашение должно быть заключено в письменной форме и в нем должны содержаться сведения о

сторонах,

предмете спора,

проведенной процедуре медиации,

медиаторе,

согласованных сторонами обязательствах, условиях и сроках их выполнения.

Таким образом, если по итогам медиации стороны не пришли к согласию ни по одному из спорных моментов, то стороны заключают не медиативное соглашение, а соглашение о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям.

В силу ст.14 Закона о медиации заключение медиативного соглашения является основанием для прекращения процедуры медиации.

Наиболее интересным является вопрос о том, какие условия могут быть включены в содержание медиативного соглашения. То есть о чем могут договориться стороны по итогам процедуры медиации.

Напомню, что в соответствии с п.4 ст.12 Закона о медиации, медиативное соглашение по спору, возникшему из гражданских правоотношений, представляет собой гражданско-правовую сделку. Замечу, что, учитывая п.2 ст.1 Закона о медиации, можно утверждать, что законодатель исходит из узкого понимания гражданского права и гражданских правоотношений. И семейные правоотношения не являются видом гражданско-правовых. Означает ли это, что медиативное соглашение по спору, возникшему из семейных правоотношений, не будет являться сделкой? Нет. Несмотря на формулировки, используемые законодателем в Законе о медиации, семейное право остается подотраслью гражданского, и соглашение супругов, разрешающее их спор, может являться сделкой.

Если медиативное соглашение является сделкой, то исполнение его условий является обязательным для сторон. Однако принцип добровольности исполнения медиативного соглашения предполагает возможность включения в него и иных условий, которые не могут быть квалифицированы как сделка, например обещания принести публичные извинения.

Таким образом, в медиативном соглашении стороны могут предусмотреть абсолютно любые условия. Никаких ограничений в этом плане нет и быть не может. Однако исполнение медиативного соглашения будет обязательным только в том случае, если оно представляет собой сделку. В иных случаях, когда медиативное соглашение является декларацией о намерениях и не порождает никаких правовых последствий, его исполнение будет основано на доброй воле каждой из сторон и не сможет быть обеспечено принудительной силой государства.

Соглашение о применении процедуры медиации заключается в случае, когда стороны, между которыми возник гражданско-правовой спор, желают урегулировать разногласия во внесудебном порядке с помощью специального лица, занимающегося такой деятельностью (медиатора). Законодательство предъявляет ряд требований, которые следует соблюдать при оформлении такого соглашения. В рамках нашей статьи будет проанализировано законодательство в сфере медиации, а также рассмотрены требования к форме и содержанию принимаемых сторонами документов и последствия несоблюдения достигнутых между сторонами договоренностей.

Соглашение как правовая основа при проведении процедуры медиации

Медиация представляет собой способ разрешения возникшего гражданско-правового спора без привлечения государственных и третейских судов. Ее следует рассматривать как первый этап самостоятельного урегулирования возникших разногласий между сторонами. Если урегулирование спора на данном этапе не будет произведено, участники разногласий могут обратиться в суд. Правовую основу применения медиации составляет закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» от 27.07.2010 № 193-ФЗ, а также отдельные положения Гражданского и Гражданского процессуального кодексов РФ.

Под процедурой медиации при этом, в соответствии со ст. 2 ФЗ № 193, понимается способ разрешения разногласий между сторонами с привлечением медиатора. Цель процедуры — принятие решения, основанного на добровольном волеизъявлении участников спора и удовлетворяющего их интересам. Применяться она может только для устранения разногласий между участниками гражданско-правовых отношений. На дела, вытекающие из публичных и частно-публичных отношений, указанный закон не распространяется.

В рамках подготовки к процедуре и ее проведения принимаются следующие документы:

• соглашение о применении процедуры медиации, которое заключается при возникновении спора (ст. 8 ФЗ № 193);
• медиативное соглашение, которое заключается по итогам процедуры медиации и фиксирует достигнутые договоренности по устранению возникших разногласий (ст. 12 ФЗ № 193).

При этом важно помнить, что существуют определенные требования, предъявляемые к соглашению о применении процедуры медиации.

Требования к форме соглашения

Законодатель установил ряд обязательных требований не только к личности медиатора, но и к оформляемым на каждом этапе документам. Из содержания ст. 7 ФЗ № 193 следует, что соглашения о применении процедуры медиации оформляются в следующих формах:

1. Как медиативная оговорка — включается в текст договора на момент заключения его между сторонами, может закреплять обязанность по обращению к медиатору и допускать обращение в судебные органы лишь при отсутствии должного результата. Данная оговорка приравнивается к соглашению о применении процедуры медиациии имеет такие же последствия для сторон.
2. Самостоятельный письменный документ — оформляется как одновременно с заключением основного договора, так и впоследствии, в рамках уже сложившихся партнерских отношений.

Отметим, что для соглашения о применении процедуры достаточно простой письменной формы. Дополнительно нотариально заверять документ не требуется. Важной особенностью всех соглашений о применении процедуры медиацииявляется наличие добровольного волеизъявления сторон, оказание давления при принятии решения не допускается.

Требования к содержанию соглашения

Согласно ч. 6 ст. 7 и ч. 2 ст. 8 ФЗ № 193, при оформлении соглашения о применении процедуры медиации в нем следует указать:

1. Реквизиты сторон (при включении медиативной оговорки в гражданско-правовой договор указываются в конце документа).
2. Предмет и характер споров, которые подлежат разрешению в рамках соглашения о применении процедуры медиации. При оформлении медиативной оговорки следует указать, что ее действие распространяется на разногласия, возникающие в ходе исполнения сторонами условий договора.
3. Возможность привлечения к разрешению споров хорошо зарекомендовавших себя специалистов (в т. ч. указание конкретного медиатора или объединения).
4. Срок проведения процедуры. Данное условие имеет существенное значение, т. к. до достижения поставленного результата может пройти несколько месяцев, поэтому для гарантии быстрого решения проблемы необходимо указать предельно возможный срок урегулирования спора.
5. Порядок участия сторон в оплате расходов, связанных с разрешением спорной ситуации.

ВАЖНО! Течение сроков исковой давности, в соответствии со ст. 202 ГК, приостанавливается на время разрешения спора в досудебном порядке. Таким образом, сторонам не удастся умышленно затянуть срок медиации в надежде на истечение сроков исковой давности для обращения в суд.

Согласно положениям ч. 2 ст. 7 ФЗ № 193, соглашение о проведении процедуры может быть заключено как сразу после возникновения спора, так и после обращения в суд (в том числе третейский). Отличие заключается лишь в необходимости утверждения судом достигнутых договоренностей.

Последствия несоблюдения условий соглашения

Заключение соглашения о применении процедуры медиации и использование альтернативных способов разрешения спора призваны разгрузить деятельность арбитражных судов и судов общей юрисдикции. При этом санкций за несоблюдение одной из сторон медиативного порядка разрешения спора законом не предусмотрено.

По своей природе использование процедуры медиации — это право, а не обязанность участников гражданских правоотношений. Само по себе заключение соглашенияне гарантирует, что одна из сторон не обратится в суд, после чего разрешение спора будет производиться в судебном порядке.

Сторона, считающая, что разрешение спора во внесудебном порядке не позволит защитить в полной мере ее законные интересы, вправе, в соответствии с ч. 1 ст. 4 ФЗ № 193, обратиться в суд до истечения срока, отведенного на проведение медиации. Выступать дополнительной гарантией урегулирования спора в досудебном порядке с привлечением медиатора могут штрафы и санкции, указанные в тексте документа.

Таким образом, соглашения о применении процедуры медиации заключаются с целью закрепления достигнутого между сторонами спора решения о том, что конфликт будет разрешаться в порядке, предусмотренном ФЗ № 193. Медиатор как независимый арбитр должен сделать все возможное, чтобы стороны пришли к взаимовыгодному согласию по вопросам, касающимся разрешения конфликта. Образец соглашения о применении процедуры медиации вы можете увидеть на нашем сайте — он позволит понять, как правильно заполнить все реквизиты соглашения.

Основным преимуществом медиации по сравнению с судебным процессом является то, что данная процедура позволяет рассмотреть максимально возможное количество вариантов урегулирования споров и выбрать один наиболее приемлемый для всех ее участников. Сама процедура медиации сконструирована таким образом, чтобы стороны могли отойти от первоначальных позиций, то есть от предмета иска, и урегулировать спор на основе взаимных интересов. Поэтому в медиативном соглашении могут устанавливаться правила, регулирующие такие отношения сторон, которые не входят в предмет судебного разбирательства.

Согласно действующему гражданскому и арбитражному процессуальному законодательству и сложившейся судебной практике*(189) при утверждении мирового соглашения суд не вправе выйти за пределы заявленных требований. Соответственно, неминуемо возникает проблема соблюдения пределов судебного разбирательства, с одной стороны, и обеспечения свободы выбора сторонами варианта урегулирования конфликта - с другой. К сожалению, данный вопрос не затрагивается в Федеральном законе N 193-ФЗ.

При решении указанной проблемы важно учитывать необходимость соблюдения баланса частных и публичных интересов в сочетании процессуальной формы и порядка проведения примирительной процедуры. Поэтому можно предложить такой вариант, согласно которому медиативное соглашение, заключенное в судебной медиации, может не утверждаться судом.

В соответствии с действующими процессуальными кодексами конструкция мирового соглашения представляет собой юридический состав, элементами которого являются, во-первых, заключение соглашения как договора участников спорного правоотношения и, во-вторых, утверждение данного соглашения в качестве мирового судом, что в свою очередь является основанием для прекращения производства по делу. В качестве основной цели утверждения мирового соглашения выступает проверка его условий на соответствие закону и соблюдение прав и интересов третьих лиц (статья 173 ГПК РФ, части 6 статьи 141 АПК РФ). Думается, что профессиональный медиатор должен быть способен выполнять указанную функцию. Основанием для такого утверждения являются, в частности, нормы части 2 статьи 3 Федерального закона N 193-ФЗ, из содержания которых следует, что медиатор должен суметь оценить медиабельность спора и не вправе проводить примирительную процедуру по спорам, затрагивающим или могущим затронуть права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы*(190).

Соответственно, при проведении примирительной процедуры на медиатора может возлагаться обязанность проверять условия медиативного соглашения на предмет соответствия действующему законодательству. В случае если стороны достигли договоренности, которая не противоречит закону и не нарушает прав других лиц, медиатор должен будет составить отчет-уведомление, в котором указывается на факт проведения медиации, факт заключения медиативного соглашения, а также сведения о медиаторе или организации, обеспечивающей проведение примирительных процедур. Данный отчет-уведомление будет направляться в суд, в производстве которого находится дело, и рассматриваться в качестве основания для прекращения судебного процесса.

Предполагается, что после прекращения производства по делу истец утрачивает право обратиться в суд с иском к противоположной стороне о том же предмете по тем же основаниям. Иное противоречило бы самой идее медиации как самостоятельному способу урегулирования правового спора, а также заинтересованности сторон (прежде всего ответчика) в прекращении судебного разбирательства.

При заключении медиативного соглашения в судебной медиации следует считать, что истец реализовал свое право на судебную защиту, так как он подал иск в суд, однако в последующем добровольно оказался от использования всех предоставленных законом процессуальных средств и способов, выразив согласие на участие в медиации и урегулирование спора во внеюрисдикционном порядке*(191). При этом интересы истца будут обеспечены безусловным правом выйти из примирительной процедуры и отказаться от заключения соглашения, которое его по каким-либо причинам не устраивает. Соответствующие изменения предлагается внести в действующие ГПК РФ и АПК РФ.

Очевидно, что не утвержденное судом медиативное соглашение не сможет быть приведено в исполнение как "традиционное" мировое соглашение. Однако в любом случае, стороны сохраняют право воспользоваться упрощенным механизмом придания ему исполнительной силы, то есть удостоверить медиативное соглашение у нотариуса.

Отсутствие необходимости последующего судебного утверждения соглашения, заключенного в результате судебной медиации, обеспечивает полную свободу сторон в выборе варианта урегулирования спора и определения формы мирового соглашения (устной или письменной). Кроме того, подобного рода порядок в полной мере отвечает одной из основных целей внедрения медиации, а именно снижению общей судебной нагрузки и сокращению количества времени на рассмотрение и разрешение дела, так как суд автоматически прекращает производство по делу на основании отчета-уведомления медиатора без проведения судебного заседания в целях утверждения мирового соглашения.

Не вызывает сомнений, что стороны должны сохранять право утверждать медиативное соглашение как мировое соглашение. В этом случае им следует учитывать некоторые ограничения, обусловленные правилами судебного процесса, которые касаются как формы мирового соглашения (соблюдение письменной формы является обязательным), так и содержания. В частности, условия урегулирования спора должны носить исключительно правовой характер, обладать свойством исполнимости, находиться в определенной связи с предметом судебного разбирательства, не нарушать действующего законодательства, а также интересов третьих лиц. Соответственно, при утверждении медиативного соглашения, оно облекается в процессуальную форму и, как следствие, может быть приведено в исполнение в общем порядке.

Подводя предварительный итог анализа судебной медиации в России, следует отметить, что законодателем заложена основа для реализации концепции "частной медиации в рамках судебного процесса", которая применима как в судах общей юрисдикции, так и в арбитражных судах. Представляется, что интегрирование частной медиации в деятельность российских судов (с учетом изложенных выше предложений по совершенствованию закрепленного в законодательстве подхода) позволит сформировать единый институт медиации и обеспечить его гармоничное последовательное развитие и совершенствование как в рамках системы гражданской юрисдикции, так и за ее пределами.

Концепция "частной медиации в рамках судебного процесса" является не единственным возможным вариантом развития судебных примирительных процедур. В частности, Высшим Арбитражным Судом РФ предлагается идея судебного посредничества, основанного на более глубоком интегрировании медиации в деятельность арбитражных судов. Следует отметить, что предложенный Высшим Арбитражным Судом РФ проект Федерального закона "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием примирительных процедур"*(192) вызвал большую дискуссию в научных кругах.

На наш взгляд, следует исключительно положительно оценивать проявленную инициативу закрепления непосредственно в АПК РФ многих аспектов, отраженных в этом законопроекте, а именно:

Мирного урегулирования споров в качестве одной из задач судопроизводства в арбитражных судах (пункт 1 статьи 1 Проекта);

Субъективного права сторон арбитражного процесса на обращение к посреднику для урегулирования спора (пункт 2 статьи 1 Проекта);

Обязанности арбитражного суда содействовать примирению сторон, а также права предлагать использование посредничества (пункт 13 статьи 1 Проекта);

Легального определения понятия "судебное посредничество", принципов проведения примирительных процедур (пункт 13 статьи 1 Проекта), а также процессуальных гарантий их применения (правил использования информации, полученной в ходе примирительных процедур, свидетельского иммунитета представителей сторон и посредников, оснований приостановления и возобновления производства по делу в связи с обращением к посреднику (пп. 4-5, 16-18 статьи 1 Проекта).

Особенностью предложенной в Проекте концепции является то, что проводится различие между "посредничеством" и "судебным посредничеством". В первом случае предполагается, что медиация в арбитражных судах проводится лицами из списков посредников, представленных организациями, обеспечивающими проведение примирительных процедур, а во втором медиатор назначается из числа судей в отставке и работников аппарата арбитражного суда.

Таким образом, наряду с развитием "частной медиации в рамках судебного процесса" в Проекте предусмотрена возможность своего рода инкорпорирования примирительной процедуры в деятельность судов, что представляет собой принципиально иной подход к реализации судебной медиации.

Опираясь на зарубежный опыт, можно сделать вывод о том, что медиация, инкорпорированная в судебный процесс, представляет собой самостоятельную примирительную процедуру, проводимую на базе суда, рассматривающего дело, сотрудниками суда, в том числе судьями, непосредственно до либо после возбуждения дела. Как правило, инкорпорированная медиация является добровольной и бесплатной для сторон (финансирование и материально-техническое обеспечение, в том числе предоставление помещений для проведения процедуры, осуществляются за счет бюджетных средств). В этом смысле служба медиации является частью судебной системы, а процедура примирения - одним из этапов гражданского процесса. Медиация, инкорпорированная в судебный процесс, практикуется, например, в Словении, Швеции, Финляндии, Японии и других странах.

Так, в соответствии с Актом о судебной медиации Финляндии (2005)*(193) одна или совместно обе стороны вправе обратиться в суд, компетентный рассматривать дело, с просьбой о проведении медиации. Ходатайство о медиации может быть представлено как до подачи искового заявления, так и после возбуждения дела (статья 4). При этом функции медиатора выполняют судьи соответствующего суда. Также допускается с согласия сторон привлечение помощников - специалистов в той или иной области, необходимых для более эффективного урегулирования спора. В соответствии со статьей 15 Акта медиатор и помощник медиатора не вправе проводить медиацию при наличии обстоятельств, аналогичных основаниям для отвода судьи. Судья, выступавший в качестве медиатора в споре, не вправе в дальнейшем рассматривать данное дело в порядке судопроизводства. На время проведения примирительной процедуры производство по делу, если оно было возбуждено, приостанавливается. В отличие от мирового соглашения, в процедуре медиации стороны не связаны предметом и основанием иска, то есть договоренность, достигнутая в ходе медиации, может затрагивать аспекты, на которые участники не ссылались в ходе судебного разбирательства. Соглашение, заключенное по результатам медиации, если оно не нарушает права третьих лиц и требования императивных норм права, подлежит утверждению судом в качестве мирового и таким образом получает исполнительную силу. В случае если стороны не могут достичь договоренности, они вправе просить медиатора-судью разрешить спор на принципах справедливости либо обратиться в суд с заявлением о возобновлении производства по делу. Судебная медиация в Финляндии применяется достаточно давно и успешно.

Одним из ярких примеров инкорпорированной судебной медиации является примирительная процедура Chotei в Японии*(194). Процедура проводится специальным комитетом по медиации, который образуется судом, в производстве которого находится дело. Данный комитет состоит из одного профессионального судьи (председательствующего комитета) и двух профессиональных посредников (медиаторов), которые являются штатными сотрудниками суда. В отличие от европейской традиции примирения Комитет по медиации в Японии обладает достаточно широкими полномочиями, в частности, он вправе вызывать и заслушивать показания свидетелей, назначать экспертизу, исследовать письменные и вещественные доказательства.

По результатам процедуры Chotei договоренность сторон, если она не противоречит закону и общественному порядку, регистрируется в суде. В последующем достигнутое соглашение оформляется письменно (chosho) и по юридической силе приравнивается к судебному решению. В случае если стороны не могут договориться по существу спора, судья комитета по медиации с учетом высказанных предложений сторон полномочен вынести "постановление о разрешении спора вместо судебной медиации". Стороны вправе обжаловать данное постановление в течение двух недель после его получения. В случае направления жалобы постановление считается недействительным. Если стороны не обжалуют постановление в установленный срок, оно приравнивается к мировому соглашению, заключенному в ходе судебного процесса, и становится обязательным для исполнения. Судебная медиация может быть прекращена по инициативе любой из сторон, а также по решению комитета, если последний сочтет, что примирение участников при сложившихся обстоятельствах невозможно. Во всех случаях завершения Chotei без заключения соглашения или вынесения "постановления о разрешении спора вместо судебной медиации" суд возобновляет рассмотрение дела по существу. Если дело не было возбуждено и заинтересованная сторона подает исковое заявление в течение двух недель после завершения судебной медиации, иск считается поданным в день обращения к суду или предложения судом Chotei. Исследователи отмечают, что Chotei является наиболее востребованным и эффективным альтернативным способом урегулирования споров в Японии. В среднем каждое третье дело передается на Chotei. Около 55% судебных медиаций заканчиваются заключением соглашения*(195).

Идея инкорпорированного судебного посредничества реализована в Белоруссии. В частности, согласно Хозяйственному процессуальному кодексу Республики Белоруссия*(196) (далее - ХПК РБ) процедура урегулирования спора в порядке медиации производится в рамках хозяйственного судопроизводства и представляет собой специфический вид альтернативного разрешения хозяйственного спора. Медиация является абсолютно добровольной: может проводиться по ходатайству сторон или по предложению суда с согласия сторон. Основанием проведения судебного посредничества является судебное постановление о назначении медиации и судебного посредника после поступления в суд искового заявления и возбуждения производства по делу. Проведение примирительной процедуры осуществляется под контролем суда, а в качестве посредников выступают должностные лица хозяйственного суда. Согласно статье 153 ХПК РБ медиация нацелена на оказание помощи сторонам в установлении фактических обстоятельств возникшего между ними конфликта; в достижении понимания сторонами реалистичности и юридической обоснованности их позиции в конфликте, предъявляемых требований и выдвигаемых возражений; в выяснении, сопоставлении и сближении их точек зрения на возможные пути разрешения спора; в поиске и рекомендации порядка разрешения конфликта, устраивающего обе стороны*(197). Практика хозяйственных судов Белоруссии показала высокую эффективность медиации в разрешении коммерческих споров. В 2009 году в хозяйственных судах было проведено около 15 тысяч процедур. В 85-86% случаев между сторонами достигнуто соглашение об урегулировании спора*(198).

В целях сравнения концепции инкорпорированной медиации с рассмотренным ранее подходом "частной медиации в рамках судебного процесса" следует рассмотреть ее положительные и отрицательные черты.

К позитивным аспектам инкорпорированной медиации можно отнести следующее:

1) проведение медиации специалистами высокой квалификации (судьями, пребывающими в отставке), что обеспечивает качество предоставляемых услуг. При этом проведение медиации судьями может осуществляться исключительно pro bono, что, с одной стороны, выгодно участникам спора, а с другой - способствует распространению в обществе практики предоставления бесплатных юридических услуг;

2) проведение медиации непосредственно в суде, что на начальных стадиях развития посредничества важно как с точки зрения укрепления доверия сторон арбитражного процесса к новым институтам, так и с позиции формирования серьезного отношения к примирительным процедурам со стороны судей;

3) отсутствие дополнительных судебных расходов по делу в случае, если стороны не достигнут соглашения.

В качестве негативных характеристик данного подхода можно рассматривать следующее:

1) оценочный характер медиации с высокой степенью интервенции медиатора в процесс, что обусловлено профессиональными качествами и моделями поведения юристов, занимающихся правоприменительной деятельностью, либо обеспечивающих ее проведение;

2) обременение судов дополнительными, в том числе не свойственными им функциями по организации проведения процесса медиации, ведению списков медиаторов и т.д.;

3) необходимость дополнительного бюджетного финансирования.

Таким образом, данный подход не приводит к снижению объема работы судов и при этом лишает стороны преимуществ классической модели медиации. Поэтому можно сделать вывод, что инкорпорирование примирительных процедур в деятельность судов в меньшей степени отвечает поставленным задачам внедрения медиации в российское правовое пространство по сравнению с концепцией "частной медиации в рамках судебного процесса". Особого внимания заслуживает проблема интегрирования медиации в деятельность мировых судей, так как в данной области может наблюдаться значительная специфика.

Следует отметить, что в научной литературе неоднократно указывалось на необходимость придания примирительного характера рассмотрению дел мировыми судьями и, таким образом, создания в рамках судебного процесса действенного механизма оказания помощи сторонам в окончании дела миром. В частности, О.Л. Шеменева предлагает изменить процессуальную форму рассмотрения гражданских дел мировыми судьями путем внедрения самостоятельной примирительной процедуры*(199) в качестве стадии гражданского процесса. Данный подход представляется весьма спорным по следующим причинам. Во-первых, при проведении медиации судьей, рассматривающим дело, нарушается принцип независимости и беспристрастности судей. В случае если судья обязан выносить решение по делу, в котором выступал в качестве медиатора, ему необходимо учитывать только те обстоятельства, которые имеют юридическое значение и подтверждены соответствующими доказательствами, но не информацию, полученную в ходе примирительной процедуры. Если с теоретической точки зрения такое разделение возможно, на практике могут возникнуть серьезные проблемы. Во-вторых, невозможно реализовать полноценную процедуру медиации: судья не вправе проводить индивидуальную работу со сторонами (медиация закрытого типа), так как в данном случае также могут возникнуть сомнения в его независимости и беспристрастности. Кроме того, стороны, зная, что в случае недостижения договоренности будет вынесено обязательное решение по данному делу, будут не склонны к доверительному диалогу и раскрытию своих истинных интересов. В-третьих, примирительная процедура будет носить властный характер при реализации оценочной или расчетной моделей медиации, что обусловлено статусом и профессиональными качествами судьи.

Представляется, что более эффективным и простым способом совершенствования судопроизводства может стать распространение практики использования самими мировыми судьями на всех стадиях гражданского процесса медиационной технологии как особого подхода к построению диалога с лицами, участвующими в деле, и как универсального инструмента для урегулирования разногласий между сторонами в ходе судебного процесса. Отдельные медиационные техники могут использоваться судьями по мере необходимости в целях содействия примирению сторон. В таком подходе есть свои преимущества, а именно:

1) спор может быть урегулирован в судебном заседании;

2) не требуется дополнительных затрат как со стороны участников процедуры, так и со стороны государства, связанных с организацией проведения медиации;

3) соглашение, заключенное при использовании медиационных технологий, утверждается в качестве мирового в том же судебном заседании.

Следует отметить, что медиационная технология может применяться и иными судьями как в судах общей юрисдикции, так и в арбитражных судах.

Интегрирование медиации в качестве специальной технологии, а не самостоятельной, обособленной процедуры, в судебный процесс (in-house mediation) широко применяется в некоторых зарубежных странах. Идея интеграции медиационной технологии в деятельность судов появилась в странах романо-германской правовой системы и основывалась на закрепленном в процессуальных законах правиле, согласно которому судьи наделяются полномочием и соответствующей обязанностью содействовать примирению сторон. В правилах судебного процесса стран общего права такого рода нормы отсутствуют, а положения о содействии примирению сторон существуют, согласно Н. Александер, в виде судебной практики, но не закрепляются в качестве императивного процессуального требования*(200). По этому поводу в немецкой литературе было высказано два мнения. Первая группа исследователей придерживается позиции, согласно которой специальные программы судебной медиации вообще не нужны, так как соответствующую функцию содействия в примирении выполняют судьи. Вторая точка зрения заключается в том, что поскольку в силу закона примирение входит в полномочия судьи, то он и является наилучшим и единственным медиатором*(201). Идея интеграции медиационной технологии в судебный процесс в той или иной степени реализована, например в Швеции, Японии, Германии, Испании, Италии и др.

Так, в соответствии с Кодексом судебного процесса Швеции судьи обязаны проводить предварительное судебное заседание в порядке подготовки дела к рассмотрению по существу. При этом одной из целей подготовки является выявление возможностей для урегулирования спора вне суда. Вследствие отсутствия четкой регламентации процессуальных действий судьи на стадии подготовки на практике предварительное судебное заседание превращается в самостоятельную процедуру урегулирования спора, в ходе которой судья использует отдельные техники медиации в целях примирения сторон. Кроме того, Кодексом судебного процесса Швеции предусмотрено правило судебного примирения forliknongsforhandling, в соответствии с которым "суд обязан содействовать сторонам в достижении соглашения". В отличие от подготовки дела к судебному разбирательству, forliknongsforhandling проводится лишь в некоторых случаях, в том числе и во время предварительного судебного заседания, если суд сочтет это уместным. Данная процедура направлена на мирное урегулирование спора при содействии судьи, в производстве которого находится дело. Порядок и конкретные процедурно-процессуальные полномочия судьи также законодательно не закреплены. Исследователи отмечают, что при проведении forliknongsforhandling судья должен разъяснить сторонам, что в случае неурегулирования спора будет произведена замена судьи (хотя процессуальный закон таких требований не содержит). Замена производится в порядке отвода или самоотвода по "иным основаниям, которые могут вызвать сомнения в беспристрастности судьи". Противники такого подхода указывают на необоснованную трату судебных ресурсов и времени, связанную с заменой судьи, и придерживаются той точки зрения, что ходатайство об отводе по основанию проведения судьей примирительной процедуры должно решаться в общем порядке, не является обязательным основанием для отвода и последующей замены судьи. Примирительная процедура проводится исключительно в суде первой инстанции на подготовительной стадии однократно*(202).

В Японии кроме Chotei процессуальным законодательством также предусмотрена процедура судебного примирения, которая проводится непосредственно судьей, рассматривающим дело (wakai). Юридическим основанием для проведения wakai являются нормы статьи 89 ГПК Японии, в соответствии с которой суд предпринимает меры к урегулированию спора и содействует заключению мирового соглашения. Часть 1 статьи 136 ГПК Японии предоставляет суду право на любой стадии процесса обращаться к сторонам с предложением принять участие в процедуре урегулировании спора под руководством судьи. Как правило, судья самостоятельно определяет время проведения wakai, хотя стороны вправе обратиться с соответствующим ходатайством о проведении процедуры. В случае если дело рассматривается судьей единолично, он и выступает в роли посредника. При коллегиальном слушании дела функции примирителя выполняет председательствующий или старший и более опытный судья. При проведения wakai судебное слушание дела откладывается и назначается дата для проведения медиации. Процессуальный закон не регламентирует действия судьи во время процедуры. Как правило, она проходит аналогично классической модели медиации. Wakai является полностью конфиденциальной процедурой. По результатам медиации стороны заключают соглашение, которое по своей природе рассматривается в качестве гражданско-правового договора и подпадает под действие Гражданского кодекса Японии. В соответствии со статьей 203 ГПК Японии условия соглашения, достигнутого в ходе медиации, могут быть внесены в протокол и тем самым получить такую же обязательную юридическую силу, что и судебное решение. В случае недостижения соглашения производство по делу продолжается. Таким образом, в отличие от chotei, wakai является частью судебного процесса, медиация интегрирована в судопроизводство по делу. Следует подчеркнуть, что появлению и распространению практики wakai в Японии способствовали не только особенности правовой системы, но и специфика менталитета и культурных традиций этой страны*(203).

В Германии в шестнадцати судах при участии двадцати судей был реализован пилотный проект по применению "интегрированной медиации". Руководитель программы Президент Международной ассоциации интегрированной медиации в Германии А. Троссен отмечает его успешное завершение и высокие отзывы участников*(204). При этом А.Троссен выделяет "интегрированную медиацию" в качестве самостоятельного вида примирительных процедур.

Еще одним направлением совершенствования мировой юстиции может стать организация служб медиации при мировых судах.

Следует отметить, что в зарубежных странах категории дел, аналогичные подсудным мировым судьям в России, как правило, входят в предмет деятельности служб общественной медиации (частные некоммерческие организации, функционирующие при поддержке государства и финансируемые за счет бюджетных средств, а также пожертвований физических и юридических лиц). Например, в Англии действует около 120 примирительных служб такого рода, согласно отчетам которых ежегодное количество медиаций увеличивается на 20%*(205). Службы общественной медиации широко распространены и в США. По данным на 2003 год Национальная ассоциация Общественной медиации в США объединяла 321 центр. Всего, по оценке экспертов, на территории Америки функционирует и реализуется около 550 служб и отдельных программ общественной медиации, работающих самостоятельно либо в рамках ассоциаций. Зачастую службы общественной медиации создаются в рамках судебной системы. Примирительные процедуры проводятся на добровольной основе, но большая часть медиаций (в некоторых штатах до 75%) осуществляется по направлению суда с правом сторон выйти из процедуры в любой момент*(206). В некоторых штатах обращение в подобные службы предусмотрено действующим законодательством. Многие из служб активно взаимодействуют не только с судебной системой, но и с иными государственными органами и учреждениями, школами, частными коммерческими и некоммерческими организациями. Медиации проводятся как по правовым, так и по иным конфликтам, в том числе межкультурным и этническим. Согласно статистическим исследованиям службы общественной медиации достаточно эффективны: уровень урегулированных споров составляет 70-80% уже на протяжении нескольких десятков лет. Подобного рода учреждения существуют и в странах континентальной Европы. Например, в крупных городах Германии (Франкфурт, Мюнхен, Ганновер) такие центры проводят бесплатные медиации для населения*(207).

Принимая во внимание положительный опыт зарубежных стран, предлагается рассмотреть возможность создания в России при мировых судьях Служб медиации, деятельность которых могла бы финансироваться полностью или частично за счет государства. Такие службы могли бы проводить примирительные процедуры, а также предоставлять информацию о медиации всем заинтересованным лицам.

Очевидно, что порядок направления сторон к медиатору мировым судьей должен быть проще (по сравнению с общим порядком, рассмотренным выше), а время проведения примирительной процедуры - меньше. В связи с этим предлагается следующая модель взаимодействия мировых судей и Служб медиации. Сторонам одновременно с определением суда о подготовке дела к судебному разбирательству вместо вопросника будет направляться бланк заявления о проведении примирительной процедуры в Службе медиации, организованной на судебном участке. Если от обеих сторон поступит соответствующее заявление, то дело будет автоматически направляться в Службу медиации. Если заполненное заявление поступит только от одной стороны судебного процесса или не поступит вообще, мировым судьей может направляться уведомление в Службу медиации с указанием контактной информации сторон процесса. После получения такого уведомления медиатор будет связываться по доступным средствам связи со сторонами судебного процесса, разъяснять суть и преимущества медиации по сравнению с судебным разбирательством и приглашать стороны принять участие в медиационной сессии. Следует отметить, что в мировой практике накоплен положительный опыт общения судебных медиаторов со сторонами по телефону. Показательным примером в этом смысле является Пилотный проект судебной медиации по делам малых исков, реализованный в г. Манчестер*(208). Возможность проведения процедуры без необходимости очного присутствия способствовала росту спроса на медиацию в Англии. Согласно британским исследователям, в настоящее время около 80% медиаций проводятся именно по телефону*(209).

Предполагается, что при получении обоюдного согласия сторон на проведение примирительной процедуры медиатор назначает дату проведения медиационной сессии, о чем уведомляет мирового судью. При отказе одной или обеих сторон от участия в медиации медиатор должен будет сообщить мировому судье о том, что примирительная процедура была предложена, но не проведена. Работу Службы медиации предлагается организовать таким образом, чтобы примирительные процедуры назначались и проводились в минимальные сроки медиаторами - сотрудниками Службы, назначаемыми ее руководителем. Представляется оправданным ограничить время проведения примирительной процедуры в Службах медиации при мировых судьях, которое не должно превышать трех часов. Это среднее время проведения медиационной сессии, достаточное для заключения соглашения по несложному спору.

Проведение медиации может осуществляться в рамках подготовки дела к судебному разбирательству. В исключительных случаях, когда применение медиационной технологии мировым судьей оказывается непродуктивным, примирительная процедура может проводиться и на стадии судебного разбирательства. При этом целесообразно объявление перерыва в производстве по делу на время проведения медиации. Для оптимизации работы мировых судей представляется логичным предусмотреть исключение из действия принципа непрерывности гражданского процесса в судах общей юрисдикции.

Очевидно, что создание Служб медиации по всей территории Российской Федерации на данном этапе вряд ли возможно. Поэтому представляется правильным организовать работу профессиональных медиаторов при мировых судьях. Такое взаимодействие нуждается в поддержке государства, в том числе материальной. Однако оно может быть весьма эффективным, о чем свидетельствует опыт некоторых зарубежных стран. В частности, в Англии в первый год функционирования программы судебной медиации по делам малых исков в г. Манчестер (с июня 2005 по май 2006) 86% дел, по которым проводилась медиация, завершились заключением соглашения; 93% лиц, принявших участие в медиации, остались довольны результатом и порядком проведения процедуры*(210). Определенный положительный опыт совместной деятельности медиаторов и мировых судей в Российской Федерации уже имеется*(211).

Таким образом, рассмотрев возможные подходы к реализации судебной медиации, учитывая цели внедрения примирительных процедур в российское правовое поле, представляется правильным развитие концепции "частной медиации в рамках судебного процесса". Также представляется оправданным интегрирование медиационных технологий в практику судов, в особенности в практику мировых судей. В будущем, при наличии государственной поддержки, возможна организация работы Служб медиации при мировых судьях, что способно существенно снизить количество разрешаемых мировыми судьями дел и укрепить социальные связи в обществе.

МЕДИАТИВНОЕ СОГЛАШЕНИЕ

г. ___________________ «__» ___________ 20__г.

(полное наименование или Ф.И.О. лица)

в лице _____, действующего на основании __________________________________________, именуемое в дальнейшем "Сторона 1", с одной стороны, и _ (полное наименование или Ф.И.О. лица) в лице _____, действующего на основании_______________________, именуемое в дальнейшем "Сторона 2", с другой стороны, совместно именуемые в дальнейшем "Стороны", заключили настоящее Соглашение о нижеследующем.

Предмет Соглашения

• 1. Стороны провели процедуру медиации в отношении спора(ов) по вопросу (предмет спора или споров) при привлечении в качестве медиатора (или организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации) (наименование обеспечивающей организации или Ф.И.О., адреса, телефоны, электронная почта лиц, осуществляющих медиацию)
• 2. Настоящее Соглашение утверждается судом или третейским судом в качестве мирового соглашения в соответствии с процессуальным законодательством (или законодательством о третейских судах, законодательством о международном коммерческом арбитраже)
• 3. Медиация проводилась в следующем порядке: утвержденные соответствующей организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, или определение порядка с указанием прав и обязанностей Сторон при проведении процедуры медиации, особенностей проведения процедуры медиации при урегулировании данного спора, иных условий проведения процедуры медиации)
• 4. Сроки проведения процедуры медиации: (не более шестидесяти дней)

Вариант для исключительных случаев: Сроки проведения процедуры медиации: (не более ста восьмидесяти дней)

• 5. Деятельность по проведению процедуры медиации медиатором(ами) (или: организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации) оплачивалась Сторонами в равных долях
• 6. В результате медиации Стороны договорились:
• 6.1. Сторона ___ обязуется _______________ Стороне ___ в срок ___________ в размере (количестве) __________ (либо указать иные условия обязательства Стороны), а Сторона ____ обязуется _______________ Стороне ___ в срок _________ в размере (количестве) _________ (либо указать иные условия обязательства Стороны).
• 6.2. Сторона ____ вправе __________ от Стороны ____ в срок ________ в размере (количестве) ___________ (либо указать иное).

Сторона ____ вправе __________ от Стороны ____ в срок ________ в размере (количестве) ___________ (либо указать иное).

• 7. Наличие настоящего Соглашения не является препятствием для обращения в суд или третейский суд.
• 8. Настоящее Соглашение может быть изменено или расторгнуто по соглашению Сторон или по требованию одной из Сторон. Также Соглашение досрочно прекращается в случаях:
  • - ликвидации (или: смерти) Стороны 1 или Стороны 2;
  • -прекращения действия Соглашения по решению суда.
• 9. В случае возникновения споров между Сторонами в связи с исполнением настоящего Соглашения Стороны примут все меры к разрешению их путем переговоров.
• 10. В случае невозможности разрешения указанных споров путем переговоров спор будет рассмотрен в __________. (наименование суда, рассматривающего спор)
• 11. Стороны обязуются не разглашать любую информацию, связанную с настоящим Соглашением или с его исполнением, без предварительного письменного разрешения другой Стороны, за исключением случаев, когда предоставление информации обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации.
• 12. Во всем, что не предусмотрено настоящим Соглашением, Стороны руководствуются законодательством Российской Федерации.
• 13. Все письменные уведомления направляются:

Стороне 1 по адресу:

Стороне 2 по адресу:

• 14. При изменении данных, указанных в п. 17 настоящего Соглашения, Стороны информируют друг друга в письменной форме в течение _________ дней.
• 15. Настоящее Соглашение действует с момента заключения.

Настоящее Соглашение действует до момента надлежащего исполнения Сторонами своих обязательств.

• 16. Настоящее Соглашение составлено в 3 экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу,
• -по одному для каждой

Стороны и один для медиатора (организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации).

17. Место нахождения и банковские реквизиты (паспортные данные) Сторон:

Сторона 1

Сторона 2

Подписи Сторон

Сторона 1 Сторона 2

• 3. Комплект тестовых заданий
• 1. Медиативное соглашение - это:
  • б) соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации к спору или спорам, к отдельным разногласиям по спору и заключенное в письменной форме;
• 2. Какое существенное условие не относятся к медиативному соглашению:
  • в) проведение изъятия имущества должника;
• 3. Спор может быть передан на разрешение третейского суда при наличии:
  • б) заключенного между сторонами соглашения;
• 4. Самозащита гражданских прав - это:
  • б) совершение управомоченным лицом действий фактического порядка, соответствующих закону, и направленных на охрану материальных и нематериальных благ;
• 5. Процедура медиации может быть применена:
  • Г) к спорам, возникающим из гражданских правоотношений;
• 6. При рассмотрении спора в суде:
  • В) может быть применена в любой момент до принятия решения по спору в суде.
• 7. Можно ли при наличии соглашения о проведении процедуры медиации для разрешения спора обратиться в суд:
  • Б) Лишь после заключения медиативного соглашения.
• 8. Срок проведения медиации не должен превышать:
  • А) 60 дней;
  • В) 180 дней.
• 9. Деятельность медиатора на профессиональной основе могут осуществлять:
  • Б) лица, достигшие 25-летнего возраста;
  • Г) лица, имеющие высшее образование и получившие дополнительное профессиональное образование по вопросам применения процедуры медиации;
  • Г) организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации.
• 10. Медиатр не вправе:
  • А) быть представителем какой-либо стороны;
  • Б) быть государственным служащим;
  • В) оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь;