Расскажем, в каких случаях заключают гражданско-правовой договор и можно ли рассматривать его как альтернативу трудовому. Скачайте все необходимые образцы договора ГПХ.

В статье:

Скачайте документ по теме:

Что такое гражданско-правовой договор (образец)

Понятие гражданско-правового договора (ГПД) расшифровано в законе (ст. 420 ГК РФ). Это соглашение двух, трех и более лиц об установлении либо прекращении гражданских прав или обязанностей. В кадровой практике чаще всего приходится иметь дело с двухсторонними договорами, которые заключают юридическое и физическое лицо. К обязанностям, установленным для каждой стороны, применяют общие положения (ст. 307-412 ГК РФ).

Когда договор гражданско-правового характера заключают с физлицом-исполнителем, речь идет о выполнении какого-либо поручения или работы: ремонта или отделки помещения, бухгалтерского аудита, настройки компьютерной сети. Факт успешного выполнения подтверждают документально, например, актом об оказании услуг.

★ В «Системе Кадры» вы найдете больше правил и подсказок, с помощью которых оформите ГПД без проблем. Для этого используйте удобный онлайн-сервис

Как только заказчик принимает работу и подписывает акт, обязательства исполнителя прекращаются (ст. 408 ГК РФ). Вознаграждение оговаривают заранее и выплачивают по итогам работы. Регулярные ежемесячные выплаты, как и оплачиваемые отпуска или больничные, недопустимы, поскольку указывают на наличие трудовых отношений.

Формулировки для трудового и гражданского договоров

Строгих требований к форме и условиям договора ГК РФ не устанавливает. Главное - оформляйте его в письменном виде (ст. 161 ГК РФ) и на добровольных началах. В остальном придерживайтесь локальной номенклатуры и общих норм делопроизводства.

Гражданско-правовой договор, пример структуры:

1. «Шапка». Укажите регистрационный номер, название, тип, дату и место оформления документа, а также сведения о сторонах.

1. Предмет. Опишите в общих чертах цель заключения ГПД, здесь же можно указать сроки и условия выполнения работ.

1. Права и обязанности сторон. Этот раздел стоит прописать подробно, чтобы не возникало разночтений. Слишком общие или некорректные формулировки закладывают фундамент для дальнейших конфликтов.

Совет от редакции журнала «Кадровое дело»

1. Порядок расчета по договору. Делайте акцент на том, что услуги исполнителя оплачиваются по факту выполнения работы. Допускается условие о предоплате, но выплаты не должны быть регулярными. Не используйте слово «зарплата ».

1. Ответственность сторон и порядок разрешения споров. Ссылайтесь на Гражданский, а не на Трудовой кодекс РФ. Добавьте пункт о переговорах.

1. Заключительные положения, реквизиты и подписи сторон. Укажите количество экземпляров договора. Реквизиты юридического лица копируйте из учредительных документов, физического - из паспорта или иного документа, удостоверяющего личность. Подписи ставятся с расшифровкой.

Пример оформления заключительной части договора подряда

Какие виды гражданско-правовых договоров существуют

Договор ГПХ заключают при оформлении самых разных типов сделок - от аренды или купли-продажи до пожертвования, дарения, ренты. Но кадровики, как правило, имеют дело с оформлением отношений «заказчик-исполнитель», что значительно сужает этот перечень.

Часто применяемые в кадровой практике виды ГПД:

• подряда (ст. 702 ГК РФ);
• возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ);
• перевозки (ст. 784 ГК РФ);
• комиссии (ст. 990 ГК РФ);
• поручения (ст. 971 ГК РФ);
• хранения (ст. 886 ГК РФ);
• транспортной экспедиции (ст. 801 ГК РФ);
• доверительного управления имуществом (ст. 1012 ГК РФ);
• агентский (ст. 1005 ГК РФ).

Внимание! Подростки, которым еще нет 18 лет, могут заключить договор ГПХ только с согласия родителей, опекунов или попечителей.

Договор ГПХ - образец более свободных (по сравнению с трудоустройством) взаимоотношений сторон. У заказчика есть право отказать любому претенденту в заключении договора без объяснения причин, не боясь обвинений в дискриминации, у исполнителя - возможность привлекать третьих лиц к выполнению работы, например, в порядке субподряда. Если объем работы большой и предмет договора неделим, заказчик может оформить отношения с несколькими исполнителями одновременно на условиях солидарной ответственности (ст. 322 ГК РФ).

Офис компании «Сокол» переезжает. Руководство «Сокола» решило сделать косметический ремонт в новом здании и поручило бригаде ремонтников, состоящей из трех рабочих, перекрашивание стен, замену плинтусов и ковролина, уборку мусора в офисных помещениях. Поскольку к каждому этапу работ привлекают всю бригаду в полном составе, итоговый результат считается неделимым. Кадровик «Сокола» составил договор подряда и распечатал его в четырех экземплярах (для заказчика и всех исполнителей). По условиям ГПД трое подрядчиков несут солидарную ответственность перед компанией за неисполнение или ненадлежащее исполнение порученных обязанностей.

Прежде чем заключить гражданско-правовой договор ( ), стороны проводят переговоры, обсуждают условия и цены, знакомятся с документами. Для оформления отношений ГПХ исполнитель предъявляет только паспорт или иной документ, удостоверяющий личность, СНИЛС, а если речь идет об иностранце - разрешительную документацию.

Внимание! Узнайте в «Системе Кадры», в каких случаях заказчик обязан уведомлять госорганы о заключении гражданско-правового договора с иностранным гражданином

Документы о квалификации, образовании, наличии спецподготовки запрашивают, только если выполнение работ требует их наличия. Например, когда речь идет об автомобильных перевозках (требуются водительские права) или оказании врачебных услуг (требуются документы о квалификации, статус ИП и лицензия на занятие медицинской деятельностью). Срок действия договоренностей устанавливают по решению сторон с учетом объективных обстоятельств. Если работы срочные и несложные, ГПД можно заключить на неделю или несколько дней. Максимальный порог законодательством также не установлен.

★ Эксперт «Системы Кадры» расскажет, .

Договор ГПХ нельзя рассматривать как полную альтернативу трудовому, поскольку он подходит только для оформления разовых работ, а подмена трудовых отношений гражданско-правовыми чревата штрафами и судом. Тем не менее, некоторые виды договоров с физлицами - подряда, выполнения услуг, перевозки - успешно применяют в кадровой практике, если заказчик соблюдает все тонкости оформления, грамотно прописывает обязанности сторон и не использует формулировки, свойственные трудовому праву.

Многие работодатели для осуществления подрядных или иных работ заключают с физическими лицами гражданско-правовые договоры и, в общем-то, имеют на это право. Однако во избежание уплаты дополнительных налогов, отчислений в различные фонды, а также ради освобождения от определенных обязанностей, предусмотренных трудовым законодательством, некоторые работодатели своим правом злоупотребляют и пытаются заменить трудовые отношения гражданско-правовыми. В статье рассмотрим различия гражданско-правового договора и трудового и отметим, на что следует обратить внимание работодателю, заключая гражданско-правовой договор.

Гражданско-правовой договор и его признаки

Согласно ч. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. В процессе осуществления деятельности учреждениям приходится заключать массу различных гражданско-правовых договоров с другими юридическими лицами. Это могут быть договоры аренды, комиссии, купли-продажи, подряда, оказания услуг и т.д. Что касается физических лиц, с ними наиболее часто заключают договор подряда или оказания услуг, но он в дальнейшем и может стать предметом судебных разбирательств.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ч. 1 ст. 702 ГК РФ). Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. При этом подрядчик, как правило, самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика и выполняет работу своими силами и средствами, если иное не предусмотрено договором. Договор подряда может заключаться для выполнения ремонтных или строительных работ, разработки программного продукта и т.д.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК РФ). Применительно к физическому лицу это могут быть аудиторские, юридические, консультационные, авторские услуги, услуги по уборке помещения или территории и т.д.

Можно также выделить договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, по которым исполнитель обязуется соответственно провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования либо разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (ст. 769 ГК РФ).

Кроме этого, гражданско-правовой договор удобен в случае отсутствия определенных должностей в штатном расписании.

Среди отличительных признаков договора данного типа можно выделить следующие:

— сторонами договора являются исполнитель и заказчик, при этом отношения между ними носят равноправный характер;

— предмет договора — выполнение определенной работы, целью которой является достижение конкретного результата;

— отношения между сторонами носят ограниченный временем характер и прекращаются с момента достижения результата в сроки, установленные договором;

— исполнитель самостоятельно определяет время выполнения работ в течение дня;

— оплата, как правило, осуществляется по окончании работы или в порядке, определяемым договором;

— исполнитель самостоятельно определяет методы и способы выполнения работ;

— работа по договору может исполняться третьими лицами;

— исполнитель не подлежит обязательному социальному страхованию, за исключением страхования от несчастных случаев на производстве, если данное условие зафиксировано в договоре;

— прием результатов работы оформляется актом приема-передачи;

— споры, возникшие в связи с исполнением договора, регулируются нормами гражданского права.

Трудовой договор и его отличительные особенности

В статье 15 ТК РФ дается определение трудовым отношениям — это отношения, основанные на соглашении между работодателем и работником о личном выполнении последним за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В свою очередь, трудовой договор — соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику зарплату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя (ст. 56 ТК РФ).

Трудовые отношения характеризуется следующими признаками:

— работник исполняет конкретную трудовую функцию, определенную трудовым договором;

— работа осуществляется по определенной должности или специальности согласно штатному расписанию;

— работа осуществляется в определенное время;

— отработанное время отмечается в табеле учета рабочего времени;

— должность работника включена в штатное расписание;

— работодатель обеспечивает работнику условия труда;

— регулярная выплата заработной платы;

Обратите внимание! Заработная плата устанавливается трудовым договором и должна выплачиваться не реже чем каждые полмесяца в день, определенный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным или трудовым договором (ст. 136 ТК РФ).

— обеспечивается обязательное социальное страхование;

— за ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей применяются дисциплинарные взыскания;

— работник имеет право на поощрение его работодателем;

— работник соблюдает правила внутреннего трудового распорядка (устав, положение о дисциплине);

— договор заключается или на неопределенный срок, или на срок не более пяти лет (в случаях, установленных ст. 59 ТК РФ);

— работник выполняет работу лично.

Неправильно составленный договор — основание для его переквалификации

Когда устанавливается, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (ч. 4 ст. 11 ТК РФ).

Установить этот факт может только суд. Обращается в суд с иском о признании гражданско-правового договора трудовым, как правило, или работник как лицо, чьи права нарушены, или налоговый орган, или орган ФСС.

Рассмотрим основные моменты, которые необходимо учитывать при заключении гражданско-правовых договоров в целях минимизации рисков признания их судом трудовыми.

В первую очередь отметим, что для заключения гражданско-правового договора необходимо волеизъявление двух сторон. В Постановлении ФАС МО от 19.01.2010 N КА-А41/14899-09 по делу N А41-1844/09 сказано: согласно Конституции РФ труд свободен, каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать как род занятий, так и порядок оформления соответствующих отношений и определять, заключит ли он трудовой договор либо предпочтет выполнять работы (оказывать услуги) на основании гражданско-правового договора. В случае избрания договорно-правовой формы он вправе по соглашению с лицом, предоставляющим работу, остановиться на той модели их взаимодействия, которая будет отвечать интересам их обоих. Оба должны договориться, какой именно договор будет заключен — трудовой либо гражданско-правовой.

Риск в данной ситуации заключается в следующем: гражданин, изначально согласившись на заключение такого договора, может вдруг посчитать, что работать по трудовому договору ему было бы выгоднее, и пойти в суд. Это возможно и в случае, если работодатель нарушает обязательства по договору, например, не производит оплату. Чтобы суд не встал на сторону работника, работодатель в первую очередь, конечно, должен исполнять обязательства по договору, но кроме этого следует соблюсти и другие требования. Так, необходимо правильно оформить гражданско-правовой договор с учетом положений гражданского законодательства. Дадим несколько рекомендаций.

1. Не забудьте, что сторонами гражданско-правового договора является исполнитель (подрядчик) и заказчик, а не работник и работодатель.

2. Не указывайте в договоре наименование должности, профессии или специальности.

3. Четко формулируйте задание. Так, в договоре об оказании услуг следует определить:

— перечень (вид) услуг (перечень и количество объектов);

— объем услуг (количество единиц, например документов);

— продолжительность оказания услуг (например, количество часов при оказании образовательных услуг);

— место оказания услуг (при необходимости);

— объекты, на которые направлено оказание услуг (при необходимости).

Например: "Исполнитель обязуется по заданию заказчика оказывать услуги по уборке офисных помещений заказчика, расположенных по адресу г. Киров, пр. Ленина, д. 21, на 1-м этаже, общей площадью 300 кв. м, а заказчик обязуется оплатить эти услуги".

4. В договоре установите обязанность по оплате таких услуг или работ. При этом следует указывать не "заработная плата", а "вознаграждение за выполненную работу или оказанные услуги". Также не следует привязывать дату получения вознаграждения к дням выдачи зарплаты работникам учреждения.

5. Не включайте в договор условие о соблюдении лицом, оказывающим услуги или выполняющим работу, правил внутреннего трудового распорядка и подчинении распоряжениям руководителя учреждения.

6. Не запрашивайте с гражданина при заключении гражданско-правового договора никаких документов, кроме паспорта и пенсионного свидетельства.

7. Не включайте такого работника в табель учета рабочего времени и ведомость на выплату заработка, а также не издавайте в отношении него никаких кадровых приказов.

8. В случае неисполнения гражданином обязательств по договору споры разрешаются в порядке, установленном договором (претензионном или судебном), в соответствии с гражданским законодательством и ни в коем случае не путем привлечения к дисциплинарной ответственности.

9. Не следует заключать гражданско-правовой договор с одним и тем же лицом неоднократно, в течение длительного периода времени и для выполнения одной и той же работы.

10. Окончание выполнения работ или оказания услуг оформляется актом приема-передачи.

Примечание . Объем услуг или работ может быть указан в самом договоре либо в приложении к нему — техническом задании, смете и т.п.

Отметим, что судебная практика по вопросу переквалификации гражданско-правового договора в трудовой довольно неоднозначна, поскольку четких критериев, по которым договор может быть переквалифицирован, на сегодняшний день не существует и один и тот же признак в разных судах может быть рассмотрен по-разному. В одних случаях суды, рассматривая дела о переквалификации, принимают во внимание наличие того или иного признака гражданско-правового договора, имеющего сходство с трудовым договором (таких как регулярность выплачиваемого вознаграждения, указание должности или специальности, соблюдение правил внутреннего трудового распорядка, неоднократность заключения договоров, а в других нет). Как правило, признаки трудовых отношений при заключенном гражданско-правовом договоре учитываются судами в совокупности.

Тем не менее грамотно составленный гражданско-правовой договор является одним из основных оснований, подтверждающих отсутствие трудовых отношений. Так, Девятый арбитражный апелляционный суд рассмотрел жалобу ИФНС N 29 по г. Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы, которым было признано незаконным решение ИФНС о привлечении ЗАО к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений, выявленных в результате проверки. Одним из нарушений было неперечисление организацией ЕСН в части ФСС за три года (с 2006-го по 2008-й) по договорам подряда, которые, по мнению налоговой, следует считать трудовыми. Суд первой инстанции по этому вопросу сообщил следующее.

1. Ни одна из норм трудового законодательства по заключенным договорам подряда на исполнителей не распространялась, что прямо указано в договорах подряда.

2. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договорам исполнители несли ответственность по гражданскому законодательству РФ.

3. Существенные условия трудового договора, установленные ст. 57 ТК РФ, в договорах подряда отсутствуют.

4. Прием на работу подрядчиков — физических лиц не оформлялся приказами, трудовые книжки не представлялись и не велись.

5. Пособия по временной трудоспособности не начислялись и не выплачивались.

Суд также выявил, что фактические обстоятельства выполнения спорных работ (оказания услуг) (время, место, условия выполнения работы, выплата социальных пособий по временной нетрудоспособности и др.) налоговым органом не устанавливались, подрядчики не опрашивались, мотивы заключения отдельных договоров подряда не выяснялись. Указание в договоре подряда специальности, профессии, разряда не свидетельствует о заключении именно трудового договора. Само по себе указание должностей, специальностей и профессий не является основанием для переквалификации гражданско-правовых договоров в трудовые. Таким образом, выводы налогового органа по данному эпизоду являются необоснованными.

Апелляционный суд с этими выводами согласился.

А вот Постановлением ФАС ДО от 01.10.2012 N Ф03-3620/2012 по делу N А24-906/2012 было установлено, что договоры подряда, представленные организацией, имеют признаки срочного трудового договора, предусмотренные ст. 59 ТК РФ. Работник обязуется выполнить определенную работу по обусловленной трудовой функции, а общество — оплатить ее. Из предмета договоров видно, что по ним выполнялись работы определенного рода, носящие системный характер, а не разовые задания, договоры заключались с одними и теми же лицами регулярно. Оплата труда по договорам гарантирована в определенной сумме, выплачивалась ежемесячно после подписания акта приема-передачи услуг независимо от объемов выполненных работ. При таких обстоятельствах требования органов ФСС о начислении страховых взносов с выплат по данным договорам были признаны законными.

Трудовые отношения вместо гражданско-правовых

Второй немаловажный фактор для квалификации гражданско-правовых отношений кроме формы договора — фактически сложившиеся отношения между сторонами, исполнителем и заказчиком. Если при наличии гражданско-правового договора реальные отношения по сути будут трудовыми и в дальнейшем будут признаны таковыми, можете готовиться к таким последствиям: выплата средней заработной платы за время вынужденного прогула (ст. 394 ТК РФ); выплата компенсации за неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ), за задержку выплаты заработка и других выплат, причитающихся работнику (ст. 236 ТК РФ); возмещение морального вреда (ст. 237 ТК РФ) и др. А если работник, помимо суда, обращался в инспекцию по труду или прокуратуру, это может повлечь ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ в виде штрафа.

Решением Центрального районного суда г. Читы были удовлетворены исковые требования К.А. о взыскании в его пользу задолженности по заработной плате и компенсации морального вреда и признании отношений с "О" трудовыми. Между "О" и К.А. был заключен договор об оказании услуг, по условиям которого в его обязанности входила уборка производственных помещений войсковой части. За работу "О" обязалось выплачивать 16 200 руб. в месяц, однако заработную плату за сентябрь-ноябрь 2012 года работодатель не выплатил.

Разрешая спор, суд пришел к выводу, что между К.А. и "О" сложились трудовые отношения. Вывод основывался на следующем:

— согласно п. 2.2.4 договора заказчик обеспечивает исполнителя инвентарем. Статья 22 ТК РФ предусматривает обеспечение работника инструментами, необходимыми ему для исполнения трудовых обязанностей, что является прямой обязанностью работодателя по трудовому договору;

— согласно данному договору оплата услуг производится ежемесячно и в размере 4 611 руб., то есть не ниже минимального размера оплаты труда, действовавшего на время работы.

Приведенные условия договора позволяют сделать вывод о том, что фактически "О" действует не как заказчик, а как работодатель, оплачивая К. А. трудовую функцию и обеспечивая условия труда.

Таким образом, оцененные судом в совокупности признаки свидетельствуют, что между сторонами фактически сложились трудовые отношения, в связи с чем исковые требования были удовлетворены судом первой инстанции и оставлены без изменений судом апелляционной инстанции (Апелляционное определение Забайкальского краевого суда от 19.03.2013 по делу N 33-968-2013).

В заключение отметим, что работодатель, заключая гражданско-правовой договор, с одной стороны, избавляет себя от многих проблем, а с другой стороны, наоборот, привлекает их. Поэтому прежде, чем заключать такие договоры, подумайте — может быть, лучше сразу оформить работника по трудовому договору. И в любом случае, надеемся, что наши рекомендации помогут вам сделать все правильно.

Устраиваясь на работу, каждый гражданин должен заключить договор на осуществление трудовой деятельности. Но можно заключить стандартный трудовой договор, а можно гражданско-правовой договор. Что такое трудовое соглашение (гражданско-правовой договор), в чем его преимущества и недостатки, и каков механизм заключения и расторжения?

Понятие

Договор гражданско-правового характера - это соглашение:

• между несколькими физлицами;
• между физлицом и юрлицом;
• между несколькими юрлицами.

Согласно этому документу появляется, дополняется, изменяется или прекращается взаимодействие, а также взаимные обязанности двух сторон.

Гражданско-правовое соглашение (или трудовое соглашение) - это договор, который заключается согласно нормам ГК РФ и не противоречит законодательным нормам.

Виды

Договор гражданско-правового характера имеет ряд распространенных классификаций. Рассмотрим их подробнее:

1. По юридической стороне:

• консенсуальный (права и обязанности появляются после достижения сторонами консенсуса; к примеру, договор купли и продажи);
• реальный (права и обязанности появляются после определенной договоренности и передачи вещи; к примеру, договор займа, договор перевозки груза).

2. По отношениям между сторонами:

• возмездный (получение платы);
• безвозмездный (без получения платы).

3. По наличию у сторон прав и обязанностей:

• односторонний (у одной стороны только права, а у второй - только обязанности; к примеру, договор займа);
• двусторонний (у каждой стороны есть и права, и обязанности).

4. По интересам заключения:

• в интересах сторон;
• в интересах стороннего лица.

5. По основанию заключения:

• свободный (по усмотрению сторон);
• обязательный (пример: договор страхования).

6. По наличию юридической связи между договорами:

• основной;
• дополнительный.

7. По юридической направленности:

• основной (права и обязанности появляются из-за передачи чего-либо, выполнения работ и т. п.);
• предварительный (соглашение подписывается с учетом заключения договора в будущем).

8. По количеству сторон:

• двусторонний;
• многосторонний.

9. По возможности изменить или дополнить:

• взаимосогласованный (условия установлены всеми участниками соглашения);
• присоединенный (условия установлены одной стороной).

10. По объекту:

• вещный;
• обязательный.

11. По регулируемой деятельности:

• имущественный;
• организационный.

Разница с трудовым договором

Гражданско-правовой трудовой договор имеет ряд отличий от обычного привычного всем трудового договора. К главным отличиям относятся:

• сторонами трудового соглашения являются заказчик и исполнитель, а стороны договора - это работодатель и сотрудник;
• гражданско-правовые отношения предполагают своей целью конечный результат, а трудовые отношения являют собой процесс трудовой деятельности сотрудника;
• подписывая гражданско-правовой договор (что такое ГПД, рассматривалось ранее) с физлицом, следует понимать, что гарантии, предусмотренные законом, на него не распространяются (это гарантии на выплату зарплаты, на оплату больничного или отпуска, на совмещение работы с обучением и т. п.);
• исполняющая сторона гражданско-правового договора самостоятельно определяет порядок исполнения обязанностей, трудовой договор же требует соблюдения внутреннего распорядка компании и установленного графика;
• при трудовом договоре работник должен самостоятельно исполнять свои договор услуги позволяет привлекать к работе сторонних лиц;
• исполняющая сторона трудового соглашения получает вознаграждение, которое выплачивается только после исполнения всей работы, гражданин же, работающий по трудовому договору, получает зарплату как минимум несколько раз в месяц;
• ответственность сотрудника предусмотрена законодательством, а исполнители обязаны не только оплатить штраф за испорченное имущество, но и возместить его стоимость;
• трудовой договор может быть срочным в определенных случаях, гражданско-правовое оглашение заключается на конкретные сроки (заключается гражданско-правовой договор на год или на меньший/больший срок в зависимости от того, пока не будет выполнена работа);
• при заключении договора работник становится подчиненным, а в трудовом соглашении присутствует принцип равенства сторон.

Ниже представлен гражданско-правовой договор с физическим лицом. Образец его выглядит так, как показано ниже.

Соглашение с физлицом

Гражданско-правовой договор с физическим лицом подразумевает под собой следующее:

• подрядный договор;
• договор на выполнение стройработ, ремонтных работ;
• договор на выполнение проектно-изыскательных работ.

Данные виды соглашений подразумевают подписание документа о выполненных работах. Еще одним видом трудового соглашения с физлицом является договор на возмездное оказание услуг. Какой-либо исполнитель выполняет услугу (медицинскую, информационную, ветеринарную, консультационную, аудиторскую и т. д.), за которую заказчик платит вознаграждение. При этом оплата производится по факту подписания акта приемки-передачи.

Учитывая представленные виды, можно сказать, что физлица при заключении трудового соглашения не получают компенсации, гарантии или льготы, которые предусматривает законодательство. Заключенный гражданско-правовой договор физическим лицом (года 2017-го) может не предусматривать принятые формальности, а организация вправе возложить на него возмещение материального ущерба (если это имеет место) с выплатой неустойки или упущенной выгоды.

Соглашение с юрлицом

Заключение гражданско-правового договора с юридическим лицом может быть следующим:

1. В виде поручения. По своей сути, это тот же самый договор о представительстве, заключаемый сторонами для выполнения юридических действий на основании доверенности, которая определяет объем ответственности и полномочий. Поверенный принимает на себя обязанности исполнять предусмотренные действия, которые имеют юрсилу по отношению к сторонним лицам от имени доверителя и за его счет. В результате исполнения обязательств поверенный получает вознаграждение, которое заранее оговаривается соглашением.
2. Агентирование. В данном случае принципал возлагает осуществление возложенного на него поручения на третье лицо - агента, за соответствующее вознаграждение. Исполнение происходит от имени принципала и за его счет. Здесь договор между указанными сторонами принимает форму задания, где указаны его объем, условия выполнения и порядок.
3. Комиссии. Здесь комиссионер должен осуществлять определенное число сделок от своего имени. Поручения для осуществления сделок дает заказник (комитента).

Соглашение ИП с физлицом

Подписанный образец гражданско-правового договора физическим лицом с частным предпринимателем имеет одну очень важную особенность - наемный работник несет полную ответственность за итоговый результат.

Единый бланк соглашения имеет установленную форму и содержит все условия отношений между сторонами. При этом он защищает именно интересы предпринимателя. Заработная плата выдается непосредственно работнику, и никаких перечислений в социальные фонды работодатель не делает, не подписываются документы об охране труда и технике безопасности, за работником не сохраняется место и зарплата, если он заболел, не начисляются отпускные, и работодатель не отвечает за задержку зарплаты.

Соглашение с иностранным работником

Если возникла необходимость заключить трудовое соглашение с иностранным гражданином, у которого нет визы, то данный факт не будет противоречить закону, если у иностранного работника есть разрешение на исполнение трудовой деятельности. Гражданско-правовой договор (что такое - смотреть определение) с иностранцем ничем не будет отличаться от общепринятого, но после его оформления нужно проинформировать об этом факте службу ФМС, налоговую и службу занятости.

Если же иностранный гражданин прибыл в страну с визой, то особенности заключения ГПД заключаются в получении разрешения на привлечение ИРС. Иностранец не несет материальной ответственности, а также дисциплинарно не наказывается, ему не выплачиваются пособия, больничные или отпускные и командировочные.

Заключение

Гражданско-правовой договор, образец которого будет представлен ниже, имеет определенный порядок заключения. Данный процесс связан с достижением соглашений по всем существенным условиям и если хотя бы по одному из них не достигнуто консенсуса, договор считается не оформленным.

Согласно ГК РФ, договор заключается через направление оферты (инициатива одной из сторон к заключению договора) и акцепта (утверждение данного предложения другой стороной).

Рассмотрим признаки оферты:

• предложение должно быть четким и указывать на намерение лица заключить соглашение;
• предложение должно вбирать в себя все существенные условия;
• предложение должно быть адресовано конкретному лицу или лицам.

Если хотя бы одно условие не выполняется, то это не считается офертой, а является всего лишь вызовом на нее, а это ни к чему не обязывает.

Договор считается оформленным, когда оферент получает акцепт. Акцептом, в свою очередь, считается безоговорочное согласие второй стороны на принятие предложения.

Для того чтобы действия считались акцептом, достаточно, чтобы вторая сторона приступила к исполнению обязательств, указанных в оферте.

Рассмотрим признаки акцепта:

• оферта принята в безоговорочном виде, без внесения встречных предложений;
• молчание является признаком принятия оферты (молчаливый акцепт);
• все действия должны быть совершены тем лицом, которое получило оферту и в срок, который в ней указан.

Приняты две формы оферты:

• письменная (договор считается оформленным, когда акцепт получен до конца срока, который установлен законом, а если данный срок не установлен, то в течение определенного времени);
• устная (договор является заключенным, если произошло немедленное заявление об акцепте с другой стороны).

Форма самого гражданско-правового договора тоже классифицируется по-разному. Она может быть:

1. Письменной. В данном случае составляется документ, который подписывается двумя сторонами, а также происходит обмен документами. Документ должно подписывать лицо, которое имеет на это право. В некоторых случаях возможно использование цифровой подписи.
2. Устной. Данная форма актуальна для тех документов, которые законодательно могут быть заключены устно или для них не установлена письменная форма. Любая сделка может быть заключена устно, за исключением тех, где несоблюдение письменной формы влечет недействительность документа.
3. Письменной в нотариальной форме. Данная форма является обязательной в случаях, которые установлены законодательством. Но в настоящее время все чаще такая форма заменяется госрегистрацией.

Несоблюдение любой формы может повлечь за собой самые различные последствия. К примеру, если не соблюдается обычная письменная форма, то в спорных ситуациях стороны не имеют права ссылаться на показания свидетелей, а если не соблюдены формы, установленные законом, то сделка считается недействительной.

Расторжение

Согласно ст. 450, ст. 451, ст. 452, ст. 453 ГК РФ, действие ГПД может быть прекращено и основанием для этого могут служить следующие факторы:

• обоюдное согласие обеих сторон по поводу, не предусмотренному законом;
• одностороннее расторжение соглашения со стороны исполнителя, если это не противоречит закону, либо было сделано по соглашению сторон;
• привлечение судебных инстанций, если того требует одна из сторон (здесь причиной могут послужить нарушение условий договора, нарушение, повлекшее значительный ущерб для одной из сторон);
• изменение гражданско-правового договора, а также тех обстоятельств, которые явились причиной для заключения данного соглашения.

Договор считается расторгнутым, когда обе стороны подписали документ об этом факте, или же, если расторжение проходило через суд, то с момента принятия судебного решения.

Положительные и отрицательные стороны

Гражданско-правовой договор (что такое, мы выяснили) имеет положительные и отрицательные стороны.

К положительным сторонам относят:

• исполнитель выполняет определенную работу, не следуя внутреннему распорядку;
• нет привлечения к дисциплинарной ответственности;
• гражданско-правовые отношения действуют по принципу равенства сторон;
• заказчик освобожден от обязанности выплачивать различные компенсации и обеспечивать гарантии.

К отрицательным сторонам относят:

• работник не получает никаких гарантий, которые обеспечивает трудовой договор;
• исполнитель сам должен обеспечивать себя необходимыми условиями труда;
• возможность нанять исполнителя, который не имеет квалификации, что повлечет за собой отрицательные последствия;
• при неверном оформлении гражданско-правовой договор может быть расценен как обычный трудовой (в этом случае придется переоформлять документ, вводить сотрудника в штат и к тому же оплачивать судебные издержки).

1.1 Понятие заключения договора

В настоящее время участники гражданского оборота при заключении и исполнении договоров действуют, проявляя свою волю и в своем интересе. Как гласит закон, граждане и юридические лица «свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора» (ст. 1 ГК РФ).

Договор широко используется во всех без исключения областях экономики, социальной, культурной жизни, в политике. Он применяется не только в гражданском, но и в других отраслях права.

До введения в действие части первой ГК РФ регламентация договорных отношений строилась преимущественно в зависимости от состава их участников: между организациями, между ними и гражданами, между гражданами. В современных условиях такая дифференциация в значительной степени утратила свое значение. Гражданское законодательство основывается на началах признания равенства всех участников регулируемых им отношений, свободы заключения договора, недопустимости произвольного вмешательства кого бы то ни было в частные дела, беспрепятственного осуществления гражданских прав 1 .

Первостепенное значение имеет воспроизведенное и развитое в ГК РФ конституционное установление, согласно которому в Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств на всей территории страны, поддержка конкуренции, свобода экономической, деятельности. В виде исключения ГК РФ допускает ограничения в перемещении товаров и услуг, которые могут вводиться только в соответствии с федеральным законом и только при условии, что это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей 1 .

По общему правилу, не допускается понуждение к заключению договора.

Посредством договоров выявляются истинные и конкретные потребности сторон в товарах, работах, услугах, характер и направление предпринимательской и другой экономической деятельности. Договор определяет права и обязанности каждой из сторон, последовательность, а также порядок их осуществления и исполнения. Велика роль условий договора, касающихся последствий нарушения (невыполнения или ненадлежащего исполнения) сторонами обязательств.

Заключение договора - достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством.

Договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий 2:

– сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора;

– достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (ст. 432 ГК).

Существенным условием действительности договора является воля нескольких лиц: а) согласованная; б)взаимно усвоенная; в)допустимая. 3

б) договор основывается на соглашении, которое предполагает существование в известный момент времени согласной (согласованной) воли нескольких лиц (контрагентов). Согласие это должно заключаться в соответствии, а не в однородности содержания их воли. Если одно лицо желает купить, а другое – продать, то такое соответствие намерений дает основание возникновения договора. Если же оба лица желают купить ту же самую вещь, то такое согласие не составляет условия для возникновения договора. Воля контрагентов должна соответствовать одна другой если не во всех, то в существенных моментах, то есть таких, отсутствие которых устраняет само наличие соглашения.

б) соглашение предполагает взаимное познание этой воли, усвоение одним лицом содержания воли другого. До этого времени воля каждого лица представляет собой субъективное состояние, а потому лишена юридического значения, так как право имеет дело только объективным миром. Представим себе, что предложение заключить договор делается словесно глухому или немой предлагает письменно неграмотному вступить в договорные отношения.

Заключение договора, исходя из природы этой гражданско-правовой категории (соглашение сторон), предполагает выражение воли каждой из сторон (волеизъявление) и ее совпадение 1 .

Когда говорят о заключении договора, обычно имеют в виду договор как дву- или многостороннюю сделку, т. е. юридический факт, порождающий гражданско-правовое обязательство. Однако, предусмотренные законодательством требования к заключению договора охватывают и иные аспекты понятия «договор» 2 . Например, когда речь идет об условиях действительности договора, имеется в виду договор как сделка (юридический факт); ответ на во-достигнуто ли сторонами договора соглашение по всем его существенным условиям, предполагает анализ договора как правоотношения; некоторые специальные требования к форме договора предъявляются к договору как к документу 1 .

Традиционным для законодательства и гражданско-правовой доктрины является выделение двух случаев заключения договора: между «присутствующими» и между «отсутствующими». В обеих ситуациях можно выделить и аналогичные стадии заключения договора: предложение (оферта) и ее принятие (акцепт). Однако в первом случае, когда условия договора вырабатываются в ходе непосредственного контакта сторон, результатом которого является подписанный обеими сторонами текст договора, последовательность различных стадий не имеет юридического значения. Поэтому процесс заключения договора между «присутствующими» не требует детального правового регулирования 2 .

Во втором случае, когда речь идет о заключении договора между «отсутствующими», имеется в виду не пространственное удаление сторон друг от друга, а, как подчеркивал Г.Ф. Шершеневич, «момент разъединенно по времени изъявления воли. Если стороны поставили себя в невозможность обмениваться волеизъявлениями непосредственно одна после другой, то договор между отсутствующими контрагентами налицо, как бы ни были близки они друг от друга» 3 . Имеющий место разрыв во времени между волеизъявлениями сторон порождает ряд вопросов, в частности: может ли быть отозвано предложение сделавшей его стороной; как оценить принципиальное согласие другой стороны заключить договор, но на несколько отличающихся условиях; с какого момента считать договор заключенным - с момента направления уведомления о принятии предложения либо по получении такого уведомления стороной, сделавшей предложение; может ли служить доказательством заключения договора ответ о согласии с предложением, полученный (направленный) за пределами срока, указанного в самом предложении, и др.

1.2. Порядок и стадии заключения договора

Порядок заключения договора состоит в том, что одна из сторон направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор (п. 2 ст. 432 ГК).

Соответственно можно выделить следующие стадии заключения договора 1:

1) преддоговорные контакты сторон (переговоры);

2) оферта;

3) рассмотрение оферты;

4) акцепт оферты.

При этом две стадии: оферта и акцепт оферты - являются обязательными для всех случаев заключения договора. Стадия преддоговорных контактов сторон (переговоров) носит факультативный характер и используется по усмотрению сторон, вступающих в договорные отношения 2 .

Что касается стадии рассмотрения оферты ее адресатом, то она имеет правовое значение только в тех случаях, когда законодательство применительно к отдельным видам договоров устанавливает срок и порядок рассмотрения оферты (проекта договора). Например, порядок и срок рассмотрения оферты предусмотрен законодательством в отношении тех договоров, заключение которых является обязательным для одной из сторон (ст. 445 ГК).

Под офертой понимается предложение заключить договор (ст. 435 ГК).

Такое предложение должно отвечать следующим обязательным требованиям:

– во-первых, быть адресованным конкретному лицу (лицам);

– во-вторых, быть достаточно определенным;

– в-третьих, выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение;

– в-четвертых, содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.

По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т. д. Офертой может служить и разработанный стороной, предлагающей заключить договор, проект такого договора.

Направление оферты связывает лицо, ее пославшее. Связанность фактом направления оферты означает, что лицо, сделавшее Предложение заключить договор, в случае безоговорочного акцепта этого предложения его адресатом автоматически становится стороной в договорном обязательстве. Такое особое состояние связанности своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента ее получения адресатом. С этого момента указанное лицо должно соизмерять свои действия с возможными юридическими последствиями, которые могут быть вызваны акцептом оферты 1 .

Например, лицо, направившее определенному адресату предложение о заключении договора купли-продажи имеющегося у него товара, не лишено возможности направить такое же предложение и другим потенциальным покупателям. Но в результате в случае акцепта оферты сразу несколькими покупателями может возникнуть ситуация, когда один и тот же товар явится предметом различных договоров купли-продажи. Причем покупатели по всем таким договорам приобретут право требовать от продавца передачи товара, а в случае неисполнения этой обязанности - и возмещения причиненных убытков (ст. 398 ГК).

Ст. 435 ГК предполагает, что оферта включает существенные условия договора. Указанное требование имеет двоякое значение. Во-первых, предложение должно охватывать все существенные условия, которые однозначно определены как существенные в ст. 432 ГК либо вытекают из нее. Во-вторых, указанный в оферте набор условий является для нее максимальным. В конечном счете, смысл этого важнейшего требования к оферте состоит в том, что она, по выражению Л. Эннекцеруса, «должна быть настолько определенная, чтобы можно было путем ее принятия достигнуть соглашения обо всем договоре» 1 .

Определенность адреса оферты в литературе понималась по-разному. Так была весьма распространена точка зрения, по которой оферта должна быть всегда адресована конкретному лицу (конкретным лицам) и никогда не может быть «брошена в толпу». Этот вывод в той или иной мере, был связан с известным римскому праву принципом допустимости оферты только ad incertam personam 2 .

При отсутствии любого из указанных выше признаков предложение может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать оферту).

Оферте (направленной и полученной адресатом) присуще еще одно важное свойство - безотзывность.

Принцип безотзывности оферты, т. е. невозможности для лица отзывать свое предложение о заключении договора в период с момента получения его адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта, сформулирован в виде презумпции (ст. 436 ГК). Право лица, направившего оферту, отозвать ее (отказаться от предложения) может быть предусмотрено самой офертой. Возможность отказа от сделанного предложения может также вытекать из существа самого предложения или из обстановки, в которой оно было сделано.

Несколько иной подход к проблеме отзывности (безотзывности) оферты отмечается в практике заключения международных коммерческих договоров. При наличии прямо противоположных позиций англо-американского общего права, согласно которому оферта является отзывной, и континентальных правовых систем (безотзывность оферты) принципы международных коммерческих договоров закрепили компромиссную позицию. Суть этой позиции выражена в общем правиле о том, что, пока договор не заключен, оферта может быть отозвана, если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправления им акцепта. Одновременно установлены два исключения, когда оферта является безотзывной. Оферта не может быть отозвана:

– во-первых, если в ней путем установления определенного срока для акцепта или иным образом указывается, что она является безотзывной;

– во-вторых, если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную и он действовал, полагаясь на оферту.

Вместе с тем далеко не всякое предложение вступить в договорные отношения может быть признано офертой. В некоторых случаях такого рода предложения могут считаться лишь приглашением делать оферту 1 .

Так, реклама и иные подобные предложения товаров, работ и услуг не являются офертой. Реклама адресована неопределенному кругу лиц и, как правило, не бывает достаточно определенной для заключения договора. Цель рекламы - показать свойства товаров, выгодно отличающие их от аналогичных. Однако она не преследует цели сообщения потенциальному контрагенту существенных условий будущего договора. Поэтому реклама и подобные предложения товаров, работ и услуг квалифицируются лишь как приглашение лицам, ознакомившимся с информацией, содержащейся в рекламе, самим обращаться к рекламодателю с просьбой о продаже товара, выполнении работ, оказании услуг и с предложением о заключении соответствующего договора (приглашение делать оферты).

Публичной офертой признается такое предложение неопределенному кругу лиц, которое включает все существенные условия будущего договора, а главное - в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратится.

В практической деятельности многих коммерческих организаций, предложения которых могут расцениваться как публичная оферта, лицам, обращающимся к ним, нередко предлагается также совершить определенные конклюдентные действия. Например, издательство, предлагая свои книги широкому кругу читателей, сообщает также свои платежные реквизиты и выдвигает в качестве условия получения соответствующих книг предоставление копий платежного поручения, свидетельствующего о перечислении платы за книги в пределах установленных издательством цен. В сфере розничной купли-продажи публичной офертой признается предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи.

Юридические последствия признания предложения публичной офертой заключаются в том, что лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта оферты (например, приславшее заявку на соответствующие товары), вправе требовать от лица, сделавшего такое предложение, исполнения договорных обязательств 1 .

В оферте выражена воля лишь одной стороны, а договор, как известно, заключается по волеизъявлению обеих сторон. Поэтому решающее значение в оформлении договорных отношений имеет ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор.

Акцепт может быть выражен не только в форме письменного ответа (включая сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). В случае, если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты, к примеру путем помещения товара на прилавке или в витрине магазина либо в торговый автомат, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара. В определенных ситуациях акцептом могут быть признаны и другие действия контрагента по договору (заполнение карты гостя и получение квитанции в гостинице, приобретение билета в трамвае и т. п.).

В качестве акцепта в соответствующих случаях признается и совершение действий по выполнению условий договора, указанных в оферте (конклюдентные действия). Для этого требуется, чтобы такие действия были совершены в срок, установленный для акцепта. Данное правило носит диспозитивный характер, но имеет важное значение для правового регулирования имущественного оборота.

Закон рассматривает действия стороны, получившей оферту, по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, выполнение работ, предоставление услуг и т. п.) в качестве акцепта оферты.

Для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом не требуется выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях достаточно, чтобы лицо, получившее проект договора, приступило к его исполнению на условиях, указанных в проекте договора и в условленный для его акцепта срок 1 .

Молчание не признается акцептом. Это правило также сформулировано в форме презумпции: иное допускается, если возможность акцепта оферты путем молчания вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

К примеру, если арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом после истечения срока договора аренды при отсутствии возражения со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (ст. 621 ГК). В данном случае и оферта, и акцепт по возобновленному договору совершаются в форме молчания.

Получение акцепта лицом, направившим оферту, является свидетельством того, что договор заключен. В связи с этим отзыв акцепта после его получения адресатом является, по сути, односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, что по общему правилу не допускается (ст. 310 ГК). Поэтому отзыв акцепта возможен лишь до того момента, когда договор будет считаться заключенным. В случаях, когда извещение об отзыве акцепта опережает сам акцепт (т. е. акцепт еще не получен лицом, направившим оферту) либо поступает одновременно с ним, акцепт признается неполученным (ст. 439 ГК).

Большое значение в практике заключения договоров имеет срок для акцепта, поскольку именно своевременный акцепт может признаваться свидетельством заключения договора. Правила о сроке для акцепта сформулированы в ГК применительно к двум различным ситуациям: когда срок для акцепта указан в самой оферте и когда оферта не содержит срока для ее акцепта.

Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта, производится с учетом того, что срок для него, помимо самой оферты, может быть установлен в законе или ином правовом акте. В этом случае договор будет считаться заключенным при условии, что ответ получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного срока (ст. 441 ГК). Если же срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иным правовым актом, то обязательным условием, при котором договор будет считаться заключенным, является получение извещения об акцепте его оферты в течение нормально необходимого для этого времени.

Продолжительность «нормально необходимого времени» определяется судом, исходя из конкретных обстоятельств каждого спора 1 .

Немедленное заявление об акцепте как условие, обязательное для признания договора заключенным, требуется лишь в ситуации, когда оферта, не содержащая срок для ее акцепта, сделана в устной форме. Речь идет только о тех договорах, в отношении которых допускается устная форма (ст. 159 ГК).

Акцепт, полученный с опозданием, по общему правилу не влечет за собой заключения договора. Договор может считаться заключенным лишь при условии получения лицом, направившим оферту, извещения о ее акцепте в срок, предусмотренный офертой, законом или иным правовым актом, а если такой срок не предусмотрен - в нормально необходимое время.

Данное положение в определенных случаях могло привести к негативным последствиям в отношении лица, получившего оферту и своевременно направившего извещение о ее акцепте, которое, однако, по вине органов связи доставлено адресату несвоевременно. Поэтому в соответствии со ст. 442 ГК своевременно направленное извещение об акцепте, которое получено адресатом с опозданием, в порядке исключения не считается опоздавшим, а, следовательно, получение такого акцепта с опозданием не является препятствием для признания договора заключенным, кроме случаев, когда сторона, получившая извещение об акцепте оферты с опозданием, немедленно уведомит об этом сторону, направившую указанное извещение об акцепте.

Извещение об акцепте, полученное с опозданием, может быть признано надлежащим акцептом, свидетельствующим о заключении договора, даже в тех случаях, когда не будет представлено доказательств, подтверждающих своевременность его направления. Однако для этого требуется, чтобы лицо, получившее извещение об акцепте его оферты с опозданием, немедленно сообщило другой стороне о принятии ее акцепта. При отсутствии такого сообщения опоздавший акцепт не порождает правовых последствий, а договор не может быть признан заключенным 1 .

Для того чтобы договор был признан заключенным, необходим полный и безоговорочный акцепт, т. е. согласие лица, получившего оферту, на заключение договора на предложенных в оферте условиях. Акцепт на иных условиях, т. е. ответ о согласии заключить договор, но на условиях (всех или части), отличающихся от тех, которые содержались в оферте, не является ни полным, ни безоговорочным, а поэтому не может быть признан надлежащим акцептом, получение которого оферентом свидетельствует о заключении договора (ст. 443 ГК).

Определенные обязанности в связи с получением акцепта на иных условиях иногда могут возлагаться и на лицо, направлявшее оферту. Согласно ст. 507 ГК в случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение 30 дней со дня получения этого предложения (если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами) принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения. Невыполнение этой обязанности влечет возмещение убытков, причиненных уклонением от согласования разногласий, возникших при заключении договора.

1.3. Урегулирование разногласий, возникающих при заключении договора

Разногласия, возникающие при заключении договора, могут быть переданы на рассмотрение суда в двух случаях: если имеется соглашение сторон о передаче возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение арбитражного суда либо такая передача предусмотрена законодательством (ст. 446 Г К).

Соглашение сторон о передаче разногласий, возникших при заключении договора, на разрешение суда может быть достигнуто путем обмена письмами, телеграммами. Возможен и такой вариант, когда условие о передаче разногласий на разрешение суда включается одной из сторон в проект договора, а вторая сторона в протоколе разногласий не высказывает замечаний по соответствующему условию проекта договора. Не исключена возможность принятия судом к своему производству споров, подлежащих передаче в суд по соглашению сторон, даже если отсутствует письменное соглашение, однако контрагентом стороны, обратившейся в суд, совершен ряд действий, свидетельствующих о том, что он не возражает против рассмотрения конкретного спора в суде 1 .

Законодательством предусматривается рассмотрение преддоговорных споров судом в двух случаях.

Во-первых, когда непосредственно в законе или ином правовом акте предусмотрена процедура урегулирования разногласий по договору, включающая и передачу этих разногласий на рассмотрение суда. Такие нормы содержатся, например, в транспортных уставах и кодексах и изданных в соответствии с ними правилах перевозки грузов (договоры на эксплуатацию подъездных путей, на подачу и уборку вагонов и др.).

Во-вторых, когда в соответствии с законом заключение отдельных видов договоров обязательно для одной из сторон.

Правилам ст. 446 ГК о судебном рассмотрении разногласий сторон, возникших при заключении договора, корреспондирует положение о том, что гражданские права и обязанности могут возникнуть из судебного решения, установившего их (пп. 3 ч. 2 п. 1 ст. 8 ГК).

1.4. Толкование договора

Иногда отдельные условия (пункты) письменного договора по разным причинам формулируются сторонами неясно или неполно, что может повлечь возникновение разногласий и конфликтов между ними. В таких случаях приходится использовать специальные правила толкования договора. При этом обычно выявляется несоответствие между внутренней волей стороны договора, желавшей определенного результата, и внешней формой ее выражения (волеизъявлением), закрепленной текстом договора. Тогда возникает вопрос: чему же следует отдать предпочтение - действительной воле стороны или зафиксированному в договоре ее волеизъявлению?
По этому поводу как в литературе, так и в различных правопорядках обосновывались различные, нередко прямо противоположные подходы 1 . Дело в том, что если предпочтение будет отдано воле стороны, то могут пострадать интересы контрагента и гражданского оборота в целом, ибо окажется, что волеизъявление, воспринятое контрагентом, может и не иметь юридического значения. С другой стороны, предпочтение, отданное волеизъявлению, означает переход на формальные позиции и может поставить в затруднительное положение более слабую (в частности, добросовестно заблуждавшуюся) сторону. Действующий ГК в принципе исходит из приоритета волеизъявления, защищая интересы имущественного оборота. Поэтому при
толковании договора судом он должен прежде всего принимать во внимание буквальное значение содержащихся в тексте слов и выражений
(ч. 1 ст. 431 ГК).

Устанавливая содержание конкретного условия при его неясности, суд сопоставляет его с содержанием других условий и общим смыслом договора. Разумеется, речь при этом идет о толковании действительного договора, не оспариваемого контрагентом по мотиву пороков воли, например заблуждения (ст. 178 ГК).

Если же такой подход не позволяет установить содержание договорного условия, суд должен выяснить действительную общую волю сторон
(а не волю каждой из них), принимая во внимание не только текст договора, но и его цель, переписку контрагентов и их последующее поведение, практику их взаимоотношений («заведенный порядок»), обычаи делового оборота (ч. 2 ст. 431 ГК). При неясности содержания конкретного условия договора предпочтение должно быть отдано толкованию, представленному контрагентом стороны, ссылающейся на неясное условие или сформулировавшей его, ибо последняя несет риск возможной неясности избранной ею или согласованной с ней формулировки 1

2. МЕХАНИЗМ СОГЛАСОВАНИЯ УСЛОВИЙ ДОГОВОРОВ КАК ФАКТОР ДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Вопрос об условиях договора, порядке их выработки имеет важное научное и практическое значение. Суть его том, что совокупность условий образует содержание договора как правового основания и регламента отношений сторон. Определенность же содержания предопределяет особенности возникающих прав и обязанностей сторон, возможность надлежащего исполнения обязательств, последствия их нарушения 1 . Согласно ст. 421 РФ условия договора формируются по усмотрению сторон.

В силу ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, которые статья классифицирует по трем группам: 1) условия о предмете договора; 2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида; 3) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Значимы и сложны проблемы, возникающие в настоящее время перед коммерческими организациями, - реальные преддоговорные контакты и их место в юридической процедуре, заключения договора (процедура, регламентирована ст. 432-449 и 507 ГК РФ).

Практика показывает, что согласование условий договоров – основное слагаемое экономической эффективности как самого договора, так и договорной работы в целом. Именно поэтому хозяйствующим субъектам не следует делать акцент на использование типовых договоров. Последние, как правило, не отражают индивидуальных особенностей хозяйственного положения и интересов каждой стороны 2 . Поэтому сегодня предпринимательским организациям следует уделять особое внимание вопросам, связанным с техникой договорной работы, основаниями формирования условий договоров, с согласованием этих условий в зависимости от условий деятельности, возможностей и потребностей как самих хозяйствующих субъектов, так и их потенциальных контрагентов 1 .

Посредством согласования вырабатываются правовые решения о выборе отвечающего интересам предприятия варианта построения коммерческих связей и определении, их оптимального содержания. Возможность согласования условий договора служит важной предпосылкой реализации субъектами права самостоятельно осуществлять юридическое оформление договорных отношений. Этим также обусловливается реальное значение согласования условий договоров для установления договорных отношений. Необходимость согласования условий договора объективно предопределена постоянным развитием и усложнением договорных отношений, их постоянно изменяющимися параметрами, которые не могут быть учтены действующим гражданским законодательством. Предметом согласования в процессе переговоров выступают как само заключение договора, его цель и условия, продиктованные спецификой деятельности сторон, так и порядок его исполнения 2 .

Практика свидетельствует: успешное заключение и исполнение договоров непосредственно зависит от предварительного согласования их условий. Необходимость процесса согласования при заключении и исполнении в реализационных договоров обусловлена следующими обстоятельствами: во-первых, как правило, реализационные договоры - комплексные соглашения, которые регулируют не только одноразовую передачу и оплату товара, но и совершаемые в частные сроки операции товарного обращения; во-вторых, указанные договоры нередко долгосрочные; в-третьих, только согласование условий договоров позволяет предусмотреть обязанности сторон касательно осуществления общих усилий по освоению новых видов продукции, улучшению качественных характеристик товаров, работ или услуг и т.п.; наконец, в-четвертых, для реализационных договоров характерна тенденция включения в их содержание условий о встречных услугах, определение которых возможно лишь в процессе согласования договорных условий 1 .

В создании возможностей для урегулирования этих важных вопросов заключается основной смысл и собственная значимость, ценность процесса согласования условий коммерческих договоров.

Переговоры играют ключевую роль в обеспечении детализации и формирования наиболее существенных договорных условий, учитывая индивидуальность хозяйственной деятельности каждого из контрагентов, его возможности и интересы.

В нормах ГК РФ предусмотрено лишь одно ограничение, защищающее сторону от необоснованного затягивания процесса согласования разногласий. Правило п. 1 ст. 507 ГК РФ требует от стороны, предложившей заключить договор и получившей от другой стороны предложение о согласовании его условий, в 30-дневный срок, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры для согласования этих условий, т.е. внести в проект договора учитывающие ее интересы изменения или письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. При невыполнении этих требований предложившая заключить договор сторона обязана возместить другой стороне убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. Правовому урегулированию разногласий на стадии преддоговорных контактов посвящены ст. 507 и 528 ГК РФ, которые фактически лишь самым общим образом указывают на возможность проведения переговоров, как самого эффективного, по нашему мнению, способа урегулирования разногласий между хозяйствующими субъектами в процессе заключения договора. Названные нормы касаются лишь договоров поставки и закупки товаров для государственных нужд и не распространяются на процедуру заключения всех других видов договоров.

В самом общем виде процесс предварительных контактов и заключения на их основе договора может быть следующим: 1) выбор потенциального контрагента после получения ответов на коммерческое предложение; 2) согласование формы, порядка и сроков проведения переговоров с представителями контрагента по согласованию условий договора; 3) назначение лица (лиц) для ведения переговоров, сбор необходимой информации о контрагенте; 4) составление проекта договора и направление его другой стороне; 5) выработка службами предприятия тактики ведения переговоров, подготовка вариантов альтернативных формулировок условий договора; 6) проведение переговоров полномочными представителями обеих сторон; подписание по итогам переговоров окончательного договора или протокола согласования разногласий к первоначальному проекту договора; 7) если переговоры завершились подписанием предварительного договора, то соответствующая служба к назначенному сроку готовит проект окончательного договора и направляет его другой стороне; 8) в случае получения от контрагента подписанного договора с протоколом разногласий он направляется в подразделения, готовившее проект договора для дачи заключений; 9) если предложения контрагента неприемлемы, руководитель организации направляет письмо с изложением мотивов отклонения предложений либо принимает меры к проведению переговоров по спорным вопросам 1 .

Договор - это цивилизованный путь юридической организации деятельности хозяйствующих субъектов в непрерывно развивающихся рыночных отношениях. Отсюда очевидны значение, роль и важность согласования условий договора во всех предпринимательских и иных гражданских правоотношениях.

Договор в юридически завершенном виде создается лишь после согласования его условий в установленной законом форме. Этим в первую очередь определяется особая значимость процесса согласования договорных условий путем торговых переговоров.

Согласование условий договора как неотъемлемая часть и объективная необходимость договорной работы направлена на разрешение таких важных для коммерческой деятельности вопросов, как: выяснение истинных намерений хозяйствующих субъектов; выявление возможности установления договорных отношений; оценка вероятных объемов продаж; определение уровней цен на товары, работы или услуги; представление коммерческой, технической и иной документации для составления проекта договора; согласование технико-экономических показателей предмета будущего договора; предварительное и последующее формулирование оптимальной редакции договорных условий и т.п.

Согласование условий договора представляет собой осуществляемую хозяйствующими субъектами исходя из собственных возможностей, интересов и потребностей юридико-конструктивную деятельность путем непосредственных контактов уполномоченных ими представителей, направленную на установление договорных отношений, выработку оптимального содержания договорных условий и корректировку в необходимых случаях этих условий 1 .

Согласование условий договоров позволяет: учесть, выразить и закрепить в договоре возможности и интересы основных служб предприятия, что в свою очередь повышает эффективность работы самого хозяйствующего субъекта; обеспечить соответствие условий договора реальным возможностям и условиям деятельности самих субъектов, взятых порознь и вместе; оперативно учитывать в договоре изменения различных обстоятельств, таких как: производственные возможности, величины затрат, рыночная конъюнктура и др.; повысить возможность реального исполнения договора, вследствие чего возрастает экономический эффект договорных отношений; справедливо распределить риски и порядок адаптации договора к изменениям условий деятельности и т.п.

Договор становится правовой категорией только в том случае, если он обладает признаком согласованности его условий. Поэтому переговоры по согласованию условий договоров представляют собой один из основных способов, влекущих его заключение.

Переговоры по согласованию условий договоров основываются на представлении сторонами предложений и контрпредложений, выдвижении определенных условий предложении уступок касательно условий обсуждаемого договора.

Перед началом переговоров либо в процессе непосредственного их проведения хозяйствующие субъекты определяют, иногда даже в неоднократном порядке, свои цели и намерения в форме так называемых писем о намерениях. Правовое значение данных переговорных документов по-разному оценивается в правовых системах различных государств. Для определения правового значения писем о намерениях учитываются время, место и содержание того общего, к чему пришли стороны 1 .

Вступление в переговоры по согласованию условий договоров не обязывает хозяйствующих субъектов к заключению договора, который является предметом переговоров. Каждая из сторон вправе закончить переговоры в случае, если думает, что не может достичь поставленной перед собой цели.

Изучение практики свидетельствует о том, что переговоры по согласованию условий договоров, как правило, ведут к снятию разногласий, нахождению обоснованных, приемлемых и взаимовыгодных для контрагентов решений, в то время как простой обмен предложением заключить договор и акцептом при наличии в последнем любых дополнений или уточнений может создать препятствия заключению договора. Более того, отметим, что хозяйствующих субъектов интересует не формальное заключение договора, а соответствие его содержания интересам и возможностям сторон, обеспечивающим надлежащее исполнение и получение запланированной прибыли. Использование в договорной работе техники оферты/акцепта лишь формально отвечает первому требованию договорной работы - заключение договора.

Для успешного ведения договорной работы уже на стадии заключения договора должны по возможности полно учитываться все вопросы, связанные с его исполнением. Данную проблему следует воспринимать и рассматривать комплексно, в единстве. Только в этом случае отдача от заключенного договора будет максимальной.

Таким образом, заключение договора путем переговоров по согласованию его условий может повысить исполнимость договора, поскольку последнее напрямую зависит от того, насколько стороны сумеют учесть и выразить в договоре возможности собственного производственного потенциала, свои потребности и интересы.

Что касается правового регулирования переговоров по согласованию условий договоров в российском законодательстве, то ГК РФ лишь в некоторых случаях упоминает о них. Так, ст. 431 ГК РФ допускает использование при толковании договора предшествовавших данному соглашению переговоров и переписки с целые выяснения общей воли сторон. Отметим, что в данном случае законодатель рассматривает как переговоры, так и деловую переписку лишь как обстоятельства, связанные с заключением договора, имеющие только доказательственное, а не правообразующее значение. Такая позиция уменьшает значение переговоров для ведения договорной работы, что в свою очередь, отрицательно сказывается на использовании этого важного резерва повышения эффективности договоров 1 .

Переговоры также упоминаются в ст. 507 ГК РФ «Урегулирование разногласий при заключении договора поставки» и в ст. 528 ГК РФ «Порядок заключения государственного контракта». В этих статьях ГК РФ переговоры рассматриваются уже как меры по урегулированию разногласий, возникших при заключении договора поставки или государственного контракта.

Установление обязанности принять меры к согласованию договорных условий, также как и обязательство возместить убытки, причиненные непринятием таких мер, преследует цель, состоящую в устранении неопределенности во взаимоотношениях сторон путем перенесения риска на того, кто такую неопределенность порождает. Основанием обязательства возместить убытки служит предусмотренный ГК РФ юридический факт - непринятие мер к согласованию.

Таким образом, требование о необходимости урегулирования возникших разногласий в настоящее время предусмотрено лишь для контрагентов, желающих заключить договор поставки или приобретения ресурсов для государственных нужд, хотя такое урегулирование целесообразно при заключении любых договоров между коммерческими организациями.

В практике для урегулирования разногласий в процессе согласования условий договора сторонам целесообразно поступить следующим образом: во-первых, принять меры для урегулирования разногласий. ГК РФ предусматривает этот способ действий лишь для договоров поставки и закупки для государственных нужд (ст. 507 и ст. 528).; во-вторых, при заключении договоров путем деловой переписки в даваемых ответах следует указывать вносимые контрпредложения, выделяя их в тексте ответа.; в-третьих, одна из сторон может выслать письменное подтверждение на включение в договор контрпредложений 1 .

Переговоры по согласованию условий договоров представляют собой процесс, в ходе которого выдвигаются определенные предложения с целью достижения соглашения о взаимных уступках или реализации общего интереса сторон 2 . Они предполагают предварительную подготовку, ознакомление, с технической, экономической и иной документацией и разработку плана как собственных, так и совместных действий. Для начала переговоров необходимы два условия: наличие общих интересов и существование разногласий по тем или иным вопросам. Именно общность интересов, несмотря на существование разногласий, способствует достижению соглашения.

Соглашение (договор) - лишь часть результатов переговоров. Последние изменяют первоначальные позиции сторон и их взаимоотношения в других областях. Так что не следует рассматривать упрощенно связь между процессом переговоров и их результатом. Результат переговоров - не только текст договора, предусматривающий обязательства и права сторон, но также и раз решение многих вопросов.

3. ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ

3.1. Заключение договора в обязательном порядке

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. Имеется немало случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон. В частности, это имеет место в случаях заключения основного договора в срок, установленный предварительным договором (ст. 429 ГК); заключения публичного договора (ст. 426 ГК); заключения договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК). Обязательным для банка является заключение договора банковского счета с клиентами (п. 2 ст. 846 ГК); для фондов государственного и муниципального имущества обязательным является заключение договора купли-продажи приватизированного имущества с юридическим или физическим лицом, признанным победителем соответствующего конкурса или аукциона (ст. 21 Закона о приватизации); для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции, обязательным является заключение государственного контракта на поставку продукции для федеральных государственных нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от производства соответствующей продукции (п. 2 ст. 5 Закона РФ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд») и т. д.

Общие положения о порядке и сроках заключения договоров, обязательных для одной из сторон (ст. 445 ГК), применяются в случаях, когда законом, иными правовыми актами или соглашением сторон не предусмотрены другие правила и сроки заключения таких договоров. Они охватывают две различные ситуации:

1) обязанная сторона выступает в роли лица, получившего предложение заключить договор;

2) обязанная сторона сама направляет контрагенту предложение о заключении договора.

В обоих случаях действует общее правило, согласно которому правом на обращение с иском в суд о разногласиях по отдельным условиям договора, а также о понуждении к его заключению наделяется то лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, в отношении которой установлена обязанность заключить договор 1 .

Получив оферту (проект договора), сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в 30-дневный срок рассмотреть предложенные условия договора. Рассмотрение условий договора и подготовка ответа на предложение заключить договор являются обязанностью, а не правом стороны, получившей оферту, как это происходит при заключении договора в обычном порядке.

По результатам рассмотрения предложенных условий договора возможны три варианта ответа 2:

– во-первых, полный и безоговорочный акцепт (подписание договора без протокола разногласий). В этом случае договор будет считаться заключенным с момента получения лицом, предложившим заключить его, извещения об акцепте;

– во-вторых, извещение об акцепте на иных условиях (направление стороне, предложившей заключить договор, подписанного экземпляра договора вместе с протоколом разногласий). В отличие от общего порядка заключения договора, когда акцепт на иных условиях рассматривается в качестве новой оферты, получение извещения об акцепте на иных условиях от стороны, обязанной заключить договор, дает право лицу, направившему оферту, передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения извещения об акцепте оферты на иных условиях;

в-третьих, извещение об отказе от заключения договора. Оно имеет практический смысл при наличии обстоятельств, которые рассматриваются законодательством в качестве обоснованных причин, являющихся основанием к отказу от заключения договора. Например, если речь идет о публичном договоре, в качестве таких обстоятельств будут расцениваться доказательства отсутствия возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги или выполнить для него определенную работу (п. 3 ст. 426 ГК).

Во всяком случае, своевременное извещение лица, направившего оферту, об отказе заключить договор может избавить обязанную его заключить сторону от возмещения убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключения договора.

Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор, и на ее предложение имеется ответ другой стороны в виде протокола разногласий к условиям договора, направленный в течение 30 дней, сторона, отправившая проект договора (обязанная заключить договор), должна рассмотреть возникшие разногласия в 30-дневный срок. По результатам рассмотрения возможны два варианта действий в отношении стороны, заявившей о своих разногласиях к предложенным условиям договора:

– во-первых, принятие договора в редакции, зафиксированной в протоколе разногласий другой стороны. В этом случае договор будет считаться заключенным с момента получения этой стороной извещения о принятии соответствующих условий договора в ее редакции;

– во-вторых, сообщение стороне, заявившей о разногласиях к условиям договора, об отклонении (полностью или частично) протокола разногласий. Получение извещения об отклонении протокола разногласий либо отсутствие ответа о результатах его рассмотрения по истечении 30-дневного срока дают право стороне, заявившей о разногласиях по отношению к предложенным условиям договора, обратиться в суд с требованием о рассмотрении разногласий, возникших при заключении договора.

Уклонение от заключения договора может повлечь для стороны, в отношении которой установлена обязанность заключить договор, два вида юридических последствий: решение суда о понуждении к заключению договора, которое может быть принято по заявлению другой стороны, направившей оферту; обязанность возместить другой стороне убытки, причиненные уклонением от заключения договора 1 .

Нарушение сроков на рассмотрение оферты другой стороны или, соответственно, протокола разногласий стороной, обязанной заключить договор, может повлечь для нее негативные последствия даже в том случае, если судом не будет признан факт необоснованного уклонения от заключения договора. На эту сторону могут быть отнесены расходы по государственной пошлине, поскольку дело в суде возникло вследствие ее неправильных действий.

3.2. Заключение договора на торгах

Существенными особенностями отличается такой способ оформления договорных отношений, как заключение договора на торгах (ст. 447 - 449 ГК). Путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если только это не противоречит его существу. Например, невозможно представить заключение подобным способом издательского договора с автором определенного произведения, договора дарения либо договора о совместной деятельности. В то же время не существует препятствий для продажи в порядке проведения торгов какого-либо имущества, включая недвижимость, ценные бумаги, имущественные права (скажем, права аренды помещения) и т. п. К их числу, в частности, относятся:

– продажа государственного или муниципального имущества на аукционе, в том числе продажа на специализированном аукционе акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ;

– продажа государственного или муниципального имущества на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями;

– отчуждение находящихся в государственной или муниципальной собственности акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ владельцам государственных или муниципальных ценных бумаг, удостоверяющих право приобретения таких акций (ст. 16 Закона о приватизации).

При продаже вещей или имущественных прав на открытых торгах договор должен быть заключен с лицом, выигравшим торги. Заключение такого договора - обязанность продавца, поэтому в случае необоснованного уклонения от заключения договора победитель торгов вправе потребовать понуждения продавца к его заключению, а также возмещения убытков, вызванных уклонением от заключения договора.

В определенных случаях, предусмотренных законом, договора продаже имущества, в том числе имущественных прав, могут отличаться только путем проведения торгов. В частности, среди договоров приватизации государственного и муниципального имущества имеются такие, которые могут быть реализованы исключительно путем проведения открытых торгов 1 .

При обращении взыскания на заложенное имущество предмет залога реализуется путем проведения торгов (ст. 350 ГК).

Собственник вещи или обладатель имущественного права, решивший заключить договор об их отчуждении на торгах, может рам организовать торги либо обратиться к услугам специализированной организации, которая выступит в качестве организатора торгов. При этом специализированная организация должна действовать на основе договора с собственником (обладателем права) и в зависимости от условий такого договора выступает от имени собственника или от своего имени.

Форма торгов избирается собственником реализуемой вещи (обладателем права), если иное не будет установлено законом. Однако его выбор ограничен лишь двумя возможностями: торги могут быть проведены в форме либо конкурса, либо аукциона. Разница между ними заключается в том, что на аукционе выигравшим признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое, по заключению конкурсной комиссии, предложит лучшие условия. В свою очередь, и аукцион, и конкурс могут быть открытыми или закрытыми. В первом случае участником аукциона или конкурса, а следовательно, и его победителем может быть любое лицо; во втором - только лица, специально приглашенные для участия в конкурсе (аукционе) 1 .

На организатора торгов возлагаются определенные обязанности как по подготовке торгов, так и по их проведению. Прежде всего он обязан обеспечить доведение до предполагаемых участников извещения об их проведении не менее чем за 30 дней до этого. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене продаваемого объекта.

Впоследствии организатор торгов, давший извещение, может отказаться от их проведения в срок не позднее чем за три дня до наступления объявленной даты проведения торгов в форме аукциона и не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса.. Если при этом предполагалось провести закрытые торги, их организатору придется возместить участникам понесенные ими убытки (реальный ущерб). Что же касается открытых торгов, то обязанность возместить их участникам понесенные убытки возникает у организатора торгов только в случае нарушения установленных сроков отказа от их проведения.

Определенные обязательные условия должны соблюдаться также участниками торгов - они обязаны внести задаток. Размер, сроки и порядок внесения задатка определяются извещением о проведении торгов. Судьба задатка, внесенного участниками торгов, определяется специальными правилами, суть которых состоит в том, что тем лицам, которые приняли участие в торгах, но не стали их победителями, задаток должен быть возвращен. Задаток также подлежит возврату всем участникам, если торги не состоялись. Иначе решается судьба задатка, внесенного лицом - будущим победителем торгов: соответствующая денежная сумма засчитывается в счет исполнения его обязательств по оплате приобретенной вещи или имущественного права.

Результаты торгов удостоверяются протоколом, который подписывается организатором торгов и их победителем и имеет силу договора. Если же какая-либо из названных сторон будет уклоняться от подписания договора, возникают определенные неблагоприятные последствия: победитель торгов утрачивает внесенный им задаток, а на организатора торгов возлагается обязанность возвратить лицу, выигравшему торги, внесенный им задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки в части, превышающей сумму задатка.

В случаях, когда предметом торгов является право на заключение договора (например, договора аренды помещения), соответствующий договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней после завершения торгов и оформления протокола, если иной срок не был указан в извещении о проведении торгов. Уклонение одной из сторон от оформления договорных отношений дает право другой стороне обратиться в суд с требованиями как о понуждении к заключению договора, так и о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными, что влечет за собой недействительность договора, заключенного по их результатам.

Аукцион или конкурс, в которых принял участие только один участник, признаются несостоявшимися.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года. – М.: Юридическая литература, 1993.


Гражданский Кодекс Российской Федерации: части первая, вторая и третья. – М.: Юрайт-М, 2002.


Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N122-ФЗ «О государственной регистрации прав на не-движимое имущество и сделок с ним» // Российская газета от 30 июля 1997 г.


Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. №9. 1996. С.10.


Положение о безналичных расчетах в РФ, утвержденном письмом ЦБР от 9 июля 1992 г. №14 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. -1993. -N4.


Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. №27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. -1998. -N3.


Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров: Приложение к информационному письму Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 мая 1997 г.// Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. -1997. -№5.


Андреева Л. Существенные условия договора: споры, продиктованные теорией и практикой // Хозяйство и право. -2000. -№12.


Андреев С.Е., Сивачёва И.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. – М.: Проспект, 1997.


Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. – М.: Статут, 2000.


Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. – М.: Статут, 1997. Гражданское право: В 3 т. Т. 1. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой.–М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004.


Кабалкин А.Ю. Изменение и расторжение договора // Российская юстиция. 1996. № 10.


Нередко у компании возникает необходимость нанять человека на разовую работу или на определенный период времени: специалиста, который будет настраивать компьютеры, и приходить, когда в офисе случились неполадки с техникой, или бухгалтера, сдающего отчетность. В подобных случаях руководство предпочитает заключать гражданско-правовые договоры (ГПД). Обычно это контракты на оказание услуг, на подряд, изредка агентские.

Все договоры, заключенные в соответствии с действующим гражданским законодательством, называются гражданско-правовыми. Сторонами в них выступают физические и юридические лица, предприниматели и органы исполнительной власти.

У нанятого по ГПД сотрудника не бывает трудовых обязанностей, которые выполняются в течение рабочего дня, также нет необходимости ежедневного присутствия на рабочем месте.

Надо учесть, что нельзя подписывать гражданско-правовые договоры, если фактически они регулируют трудовые отношения (ч. 2 ст. 15 ТК РФ). Например, если бухгалтер не приходит к вам изредка, чтобы взять или отдать документы, а проводит в офисе весь день вместе с остальными сотрудниками и выполняет определенный круг обязанностей, с ним надо подписать трудовое соглашение, а не ГПД. За такое нарушение компания может заплатить штраф.

Виды

ГПД традиционно делятся на виды, соответствующие сделкам, которые ими оформляются. Но есть и другие критерии для классификации. Один из распространенных - предмет договора. По этому признаку выделяют четыре группы, из них три первые существуют давно, а четвертая появилась относительно недавно.

Есть классификация, где ГПД разделяют иначе:

Основание для различия	Разновидности
Юридическая природа	консенсуальные - права и обязанности возникают у сторон сразу после подписания (например, договор купли-продажи); реальные - права и обязанности появляются после подписания и фактического передачи вещи (например, договор займа, хранения и пр.)
Отношения между сторонами	возмездные; безвозмездные
В чьих интересах заключен	самих сторон; третьих лиц (например, должник возвращает долг не кредитору, а другому лицу)
Юридическая направленность	основные; предварительные
	вещные - в которых объектом выступает определенная вещь; обязательственные - в них объектов служат некие действия (бездействия)
	имущественные - направленные на регулирование действий каких-либо лиц по поводу определенных благ (основные разновидности: передача имущества; выполнение работ; оказание услуг); организационные - направленные на урегулирование какой-либо деятельности (основные виды: учредительные; договоры-соглашения, в которых стороны заявляют о своих намерениях по поводу сотрудничества в дальнейшем (например, между юрлицами и органами местной власти); генеральные - определяющие общие условия будущей деятельности, которые после детализируются или дополняются в имущественных договорах)
Возможность менять условия	взаимосогласованные - в них условия обсуждаются и прописываются по соглашению всех сторон-участниц; присоединения - условия устанавливаются одной стороной, вторая сторона может принять договор, только присоединившись к этим условиям, что-либо изменить она не вправе

Порядок заключения

Для заключения договора одна сторона отсылает другой предложение (оферту), а вторая отправляет в ответ согласие (акцепт). Обязательные элементы оферты прописаны в ст. 435 ГК РФ:

• направляется определенному лицу;
• достаточно четко и однозначно выражает намерения отправителя заключить договор с противной стороной;
• содержит существенные условия будущего соглашения.

В оферте указывается срок, в течение которого направившая ее компания будет ждать ответ (акцепт). Адресат может принять ее (акцептировать) или отказаться. Фирма, от которой предложение исходило, сама не может отказаться от заключения соглашения, пока не выйдет ею же установленный срок. Исключение - когда отправившее предложение лицо успело отправить контрагенту извещение об отзыве оферты, и это извещение опередило предложение или пришло одновременно с ним. Тогда считается, что оферта не получена (ч. 2 ст. 435 ГК РФ).

Если получивший оферту согласен заключить соглашение, он обязательно должен ответить устно или письменно - т.е. акцептировать договор. В ст. 438 ГК РФ отмечено, что это согласие (акцепт) должно быть полным и безоговорочным. Просто промолчать в знак согласия, но можно фактически выполнить действия, указанные в оферте (отгрузить товар, выполнить работы и пр.) - это будет приравнено к акцепту, если в законе не указано иное.

Отправка акцепта должна состоятся в рамках срока, указанного в оферте - лишь в этом случае акцептирование будет действительным. Если в названный в оферте срок ответ не пришел, по существующим правилам договор признается незаключенным. Чтобы исключить вариант, когда отправленный вовремя акцепт из-за перебоев со связью приходит к адресату с опозданием, время считается по моменту отправки.

Заключение ГПД можно разбить на следующие этапы:

• переговоры;
• оферта;
• обсуждение предложения и преддоговорные споры;
• акцепт оферты;
• подписание.

Должны быть соблюдены два обязательных момента: стороны согласовали все условия и соглашение не противоречит закону. Если эти условия учтены, договор будет считаться заключенным.

Соглашение с физлицом

Чаще всего ГПД с физлицом подписывается разово или на короткий срок для выполнения каких-либо работ или оказания услуг. Может быть подписан агентский договор - например, для представления компании в суде или властных структурах. Заключается также договор подряда или авторский - все зависит от выбора самих сторон.

Но когда с физлицом подписывается госконтракт, помимо требований ГК РФ должны соблюдаться правила, установленные законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ. Контрактная система закупок для государственных и муниципальных нужд предусматривает, что физлица могут участвовать в конкурсах и аукционах наравне с юрлицами. Поэтому если человек подаст соответствующую требованиям заявку и победит, госорган обязан будет заключить контракт именно с ним.

Кстати, если среди договоров, описанных в Гражданском кодексе, не найдется полностью отвечающего нуждам сторон, стороны могут заключить иное соглашение, главное, чтобы его условия соответствовали нормам и принципам права и не ущемляли ничьи права.

Между физлицами

Гражданско-правовой договор могут подписать между собой люди, не имеющие к бизнесу никакого отношения. Просто один человек окажет другому какую-то услугу или выполнит работу. Если эти действия происходят разово, то есть человек не планирует делать их постоянным источником заработка, становиться предпринимателем или открывать компанию вовсе не нужно. Одно физлицо может сделать для другого шкаф, сшить костюм, оформить документы или выступить представителем в суде. Все это они могут описать в соглашении - кто и что должен сделать, в какой срок, сколько денег второй человек за это заплатит и каким образом. То есть включить все те условия, которые предусмотрены кодексом. И поставить свои подписи, скрепляя договоренность.

Соглашение с юрлицом

Обычно с юрлицами подписываются такие ГПД:

• поручение - представительство, по которому одна сторона выполняет для другой юридические действия на основании доверенности;
• агентирование - агент действует в интересах и за счет другой стороны, при этом выступать он может от своего имени или от имени нанимателя;
• комиссия - комиссионер должен совершить некое количество сделок от своего имени, но за счет комитента.

Разумеется, этими соглашениями никто не ограничивает волю сторон. Соглашения с юрлицами могут заключаться любые, лишь бы они не противоречили требованиям закона и не нарушали ничьих прав.

Соглашение ИП с физлицом

После подписания соглашения между физлицом и бизнесменом, у последнего появляется обязанность уплачивать налоги и сдавать отчетность. Даже если это не трудовое соглашение, а ГПД. Правда при этом бизнесмену не придется оплачивать больничные и декретные пособия, нести ответственность за задержку выплаты зарплаты, обустраивать человеку рабочее место и т.д. Дополнительные плюсы - заказчик может предусмотреть в договоре подряда или оказания услуг обязанность исполнителя в полном объеме возместить убытки, а также выплатить неустойку и возместить упущенную выгоду при некачественной работе.

Оплата труда по договорам гражданско-правового характера

Подтверждением того, что исполнитель оказал услугу или сделал работу, служит акт выполненных работ. Если заказчика устраивает результат, он должен подписать такой документ. Именно на основании него производится выплата гонорара.

Если исполнителем по ГПД выступает физлицо, а заказчиком компания или бизнесмен, этот заказчик становится налоговым агентом и должен самостоятельно исчислять и отсылать в бюджет НДФЛ с доходов исполнителя (ст. 226 НК РФ). Это требование закона нельзя изменить, даже если стороны пропишут иное условие, поскольку оно будет противоречить законодательству и на этом основании будет признано недействительным.

Еще один нюанс - НДФЛ должен удерживаться из вознаграждения исполнителя, а не уплачиваться заказчиком из собственных денег сверх гонорара контрагента по соглашению. Ставка НДФЛ для резидентов составляет 13%, для нерезидентов - 30%. Помимо этого, по ГПД заказчиком оплачиваются страховые взносы во внебюджетные фонды.

Признание гражданско-правового договора трудовым

Если стороны заключили гражданско-правовой договор, хотя на самом деле характер их взаимоотношений должен регулироваться трудовым соглашением, то по предписанию инспектора труда или на основании решения суда в соответствие с положениями ч. 1 ст. 19.1 ТК РФ эти отношения могут быть признаны трудовыми.

Сотрудник, интересы которого были ущемлены, может обратиться в госинспекцию труда или в суд за восстановлением своих прав. Если срок ГПД завершен, то признать отношения трудовыми можно только в суде. Срок подачи заявления - три месяца с даты, когда человек узнал о нарушении собственных прав.

Если ГПД признают трудовым соглашением, началом его станет день, когда человек фактически приступил к выполнению своих обязанностей. Компания, получившая соответствующее судебное решение или предписание инспектора, обязана совершить такие действия:

• заключить трудовое соглашение с человеком (начало его не должно быть позднее 3 дней с момента признания отношений трудовыми);
• изменить штатное расписание (если нужно);
• издать приказ о приеме человека на работу;
• сделать запись в трудовой книжке;
• завести на сотрудника личную карточку;
• выплатить человеку компенсацию за отпуск (при необходимости).