Ст. 49 УПК РФ выступает нормой, предусматривающей возможность участия в ходе расследования и дальнейшего судебного разбирательства представителя потенциального виновника преступления. Защитник УПК предусмотрен, как лицо способное выступать на стадиях производства с целью смягчения или исключения положения виновного. Упразднить такое право не может ни сторона потерпевшего, ни сам суд.

Участие защитника в уголовном процессе определяется процессуальным кодексом. Закон предусматривает не только прямую возможность привлечения представителя, но и обязанность такого участия в конкретных ситуациях. Подобные положения гарантируют соблюдение интересов обвиняемого человека, и обеспечивают его возможности в ходе дела.

Защитником признаётся лицо, имеющее полномочия для реализации мер по охране и обеспечение интересов подопечного, а также оказания ему профессиональной помощи.

Законодатель точно определяет субъектов, которые могут выступить в рассматриваемом качестве.

Относят к ним следующих лиц:

• адвокат, подтверждающий свой статус удостоверением;
• близкие люди, родственники;
• другие лица, когда их участие оформлено ходатайством обвиняемого и постановлением следователя.

Несмотря не широкий круг лиц, имеющих возможность на реализацию защиты обвиняемого, указанные субъекты могут иметь различия, поскольку закон устанавливает конкретные полномочия защитника в уголовном процесса согласно его статусу.

Привлечения представителя для человека, виновного в преступлении, необходимо для того, чтобы тот законными средствами мог способствовать сбору доказательств и информации по делу, участвовать в предварительном расследовании, реализации следственных мероприятий, делать заявления, осуществлять обжалование решений и так далее.

Важным моментом является участие указанных лиц в конкретных стадиях расследования. Когда реализуются только предварительные мероприятия (следует допросить виновного, провести следственный эксперимент и так далее) участвует исключительно адвокат, в ходе заседания привлекаются и иные лица по доверенности и постановлению. Кроме того, отвод, как институт уголовного процесса также возможен только для поверенных, не имеющих юридического статуса, что отличает указанных субъектов.

Возможность получения поддержки юриста закреплена не только кодексом, но и конституционным положением. Такое правило будет означать, что никому не могут отказать при привлечении в дело доверенного лица для помощи. При этом законодатель обеспечивает гарантии соблюдения таких положений.

Во-первых, существует специальные правила назначения защиты. Во-вторых, если дело принято в работу, то отказаться от него нельзя. В-третьих, подозреваемый всегда может оказаться от указанной помощи, а после запросить её на оставшееся время разбирательства. В-четвёртых, нельзя одному человеку представлять сразу двух лиц, чьи интересы противоречат друг другу. И, в-пятых, определяются ситуации, которые вовсе не допускают участия защиты.

Указанные аспекты выводят институт защиты при расследовании и дальнейшем судебном разбирательстве в самостоятельный элемент системы. Представителя подозреваемого лица имеют правовую связь исключительно с подопечным, при этом повлиять на их решения не может ни следователь, ни прокурор, ни суд. Единственное ограничение – закон, который обязательно должен соблюдаться, в остальном для таких лиц допустимо самостоятельное расследование и представление материалов для установления истины по делу.

Присутствовать при исследовании дела судом, участвовать в ходе раскрытия деяния и реализовывать иные мероприятия в пользу потенциально виновного человека может только его защитник, который выступает в лице привлечённого субъекта. При этом законодатель точно определяет требования, без соблюдения которых субъект не сможет стать частью процесса в указанном статусе.

Адвокат обязан иметь удостоверение и передавать ордер следователю для участия в деле, иные представители подозреваемого привлекаются на основании постановления.

Согласно правилам, закреплённым в последней новой редакции закона и имеющим общий характер, участие рассматриваемого субъекта может начинаться с нескольких моментов:

• При вынесении акта о том, что подозреваемый привлекается в качестве обвиняемого, что означает передачу дела в суд.
• С непосредственного начала работы по делу при установлении конкретного лица.
• При реализации такой меры, как задержание потенциальных преступников. Однако значения не имеет, начальное это средство сдерживания подозреваемого, или же мера пресечения, определяемая судом.
• Как только лицом было получено уведомление о том, что его подозревают в совершении преступления. Для защиты, чтобы вступить в дело, факт задержания не будет обязательным.
• После составления и подписания постановления о необходимости прохождения преступником судебно-психиатрического исследования.
• В случае начала иных действий процессуального характера, которые могут затрагивать интересы преступника или же лица, в отношении которого только проводится проверка, а дело возбуждено не было.

Когда следует получить согласие подозреваемого на получение защиты, следствие обязано организовать свидание адвоката и его потенциального подопечного.

Пригласить адвоката, это право каждого гражданина, о чём говорилось выше. Однако определяются ситуации, когда его участие обязательно:

• если не поступило отказа со стороны подозреваемого в использовании услуг адвоката, порядок которого предусмотрен законом;
• лицо, выступающее в роли обвиняемого или только подозреваемого в преступлении, не достигло восемнадцати лет;
• обвиняемый не может сам представлять свои интересы ввиду наличия физических или психических отклонений;
• лицо не владеет языком, на котором осуществляется судопроизводство;
• обвинение предполагает назначение наказания в виде тюремного заключения более чем на пятнадцать лет, пожизненный срок или смертную казнь;
• предусмотрено участие присяжных заседателей.

Соответственно, при заявлении ходатайства со стороны обвиняемого, отказать в участие поверенного человека будет также невозможно, и его обеспечение станет обязанностью правоохранителей.

Законодатель предусматривает некоторые ограничительные сроки. Когда подозреваемый человек изъявляет желание привлечь адвоката или иного представителя, но в течение пяти суток мер для этого принято не было, то следствие предлагает привлечь своего специалиста или же иным образом обязано поспособствовать обеспечению права на защиту.

Соответственно, можно сделать вывод, что рассматриваемое лицо – это всегда самостоятельный субъект, участвующий в процессе и обладающий необходимой компетенцией. Главная задача защитить интересы своего подопечного, что предполагает совершение с его стороны процессуальных действий, направленность которых определяется им самостоятельно. При этом все мероприятия защиты должны быть нацелены на укрепление законности и решение задач судопроизводства.

Любой участник процесса, в частности уголовного, наделяется рядом полномочий. Законодатель устанавливает границы дозволенного, исчерпывающие перечни возможностей, а также предусматривает ограничительные рамки в виде обязанностей. Представители лиц, обвиняемых в преступлении, не являются исключениями.

Адвокаты и иные лица могут действовать только в пределах своей компетенции. Права и обязанности у защитника в уголовном процессе исчерпывающе обозначены в законе.

Необходимо понимать, что процедура расследования общественно-опасного деяния, рассмотрение материалов судом, вынесение приговора, — всё это строго регламентированные действия. Они кратко отражены в законодательных актах, научных работах, и широко применяются на практике. Любое изменение порядка, и в частности статуса участников процесса влияет на весь его ход. Поэтому важно говорить о некой процессуальной правоспособности на начальном этапе расследования.

Компетенция такого субъекта расследования предполагает несколько групп положений. Первая из них закрепляет права, которыми наделяется указанное лицо.

• Регулярные свидания с подзащитным. При этом не предусматривается ограничений по количеству встреч и их продолжительности.
• Сбор и предоставление информации. Речь идёт о предъявлении доказательств в пользу подопечного, проведении мероприятий, направленных на получение важной информации, реализации контрольных мер, например, назначении независимой экспертизы, передачи её результатов следствию и так далее.
• Привлечение специалистов. Их помощь может быть использована для разъяснения ситуаций, позволяющих улучшить положение обвиняемого.
• Принимать участие в следственных мероприятиях. Адвокат имеет возможность находиться вместе с подопечным на допросе, при предъявлении ему обвинения, применении к нему иных мер процессуального характера.
• Изучение материалов дела. Защитник может свободно знакомиться с постановлениями и протоколами, изучать материалы всего дела при передаче его в суд, давать свои пояснения, заявлять ходатайства, править информацию, если это необходимо.
• Участие в разбирательстве. Непосредственно в заседании защитник может вступать от имени подопечного, отстаивая его интересы, доказывая свою версию, осуществлять презентацию полученных сведений, публично выступать и так далее.
• Подача жалоб. Для обжалования или разъяснения иных вопросов, требующих работы суда, с заявлением может выступать защитник, поскольку он действует в интересах виновного лица.

Также закон допускает совершение иных действий при условии, что они не будут противоречить нормам уголовного закона.

Такие ограничения распространяются не на каждого представителя. Например, допускается самоотвод, если данный участник не имеет статуса адвоката, что предполагает отказ от всего процесса.

Ещё одна немаловажная группа – обязанности. Их неисполнение может привести даже к уголовной ответственности.

• Отстаивание прав подопечного. Здесь допустимо все законные способы. Адвокат не может принимать иную сторону. Его обязанности поддерживать подсудимого до конца.
• Исполнение требований закона. Особенно это правило касается случаев, когда адвокат обязан присутствовать при расследовании.
• Повышение квалификации. Любой юрист должен периодически улучшать свои знания, проходя специальные курсы и семинары.
• Следовать правилам этики. Существует Кодекс этики адвоката, а также распоряжения, исходящие от руководства адвокатской палаты, и их соблюдения обязательно для легальной деятельности юриста.

По факту попасть в число защитников несложно, если на это даёт согласие подозреваемый человек. Однако для этого следует помнить об обязательных правилах и требованиях, предлагаемых законом.

Общественный защитник

Путь становления института защиты имеет несколько исторических витков. Каждый год формируются составы адвокатских коллегий, совершенствуется законодательство данной сферы, что вызвано в первую очередь конституционным правом на защиту любого гражданина. Именно поэтому был вариант реализации такого права, как общественный защитник в уголовном процессе.

На сегодняшний день подобный институт прекратил своё существование, однако в теории права его продолжают освещать, как один из эффективных вариантов поддержки обвиняемых в преступлении граждан.

О том, что мог общественный защитник, говорят ранее действующие законы, принятое в Советском Союзе.

• неограниченный доступ к материалам дела;
• свободное общение с подопечным;
• предоставление лично полученной информации о деле;
• заявление ходатайств, жалоб;
• привлечение иных лиц для разъяснения ситуации;
• участие в деле совместно с адвокатом, работа в качестве его помощника;
• выступление в зале судебного заседания.

По тому же принципу, что и сейчас формировались обязанности указанного субъекта. Главным правилом было соблюдение закона.

Единственное, что отличало указанных субъектов, это то, что ими выступали представители общественности, Это имело значение, потому что всегда существовал образец поведения, а порицание обществом признавалось одной из мер наказания.

Говоря об участие близких родственников, то на момент существования представленного института, это так допускалось. Более того подобное явление встречалось чаще всего и имело место реализации совместно с деятельностью юриста-профессионала, то есть адвоката. Фактически получить представителя от общественности можно и на сегодняшний день. Сам институт не был упразднён, скорее претерпел ряд существенных изменений.

Таким образом, институт защиты при расследовании преступления и непосредственном рассмотрении его в судебном заседании выступает неотъемлемой частью такого процесса. Прямое право каждого гражданина, подверженного уголовному преследованию, потребовать себе представителя, который будет охранять его интересы.

Подобные меры гарантируют состязательность и равноправие сторон в судебной системе, что также реализует один из главных конституционных принципов.

Прежде чем рассматривать процессуальный статус защитника, необходимо уяснить статус адвоката, т. к. нередко понятия «адвокат» и «защитник» отождествляются.

Адвокат – это юридическая профессия, принадлежность к адвокатуре – сообществу юристов, оказывающих гражданам и организациям квалифицированную правовую помощь. Статус адвоката регламентирован ФЗ от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Адвокат, участвующий в уголовном деле, приобретает свое процессуальное «имя» в зависимости от того лица, чьи права и интересы отстаивает. Если это уголовно преследуемое лицо, то адвокат осуществляет его защиту и называется защитником ; если это потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик, частный обвинитель, то адвокат осуществляет их представительство и именуется представителем .

Защитник – это адвокат или иное лицо, привлеченное в уголовно-процессуальном порядке отстаивать права, свободы и законные интересы уголовно преследуемого лица.

В досудебном производстве в качестве защитников допускаются только адвокаты. В судебных стадиях по решению суда наряду с адвокатом в защите обвиняемого по его ходатайству может участвовать одно иное лицо (ч. 2 ст. 49 УПК РФ).

Защитник привлекается к участию в деле двумя путями: а) по соглашению , когда сам обвиняемый либо его близкие нанимают адвоката и оплачивают его работу; б) по назначению , когда уголовно преследуемое лицо просит следователя, суд предоставить ему любого адвоката. В этом случае работа адвоката оплачивается за счет государства.

При невозможности прибытия адвоката по соглашению в определенный законом срок следователь, суд предоставляют обвиняемому защитника по назначению и продолжают производство процессуальных действий (ст. 50 УПК РФ). Если уголовно преследуемое лицо несовершеннолетнее, не владеющее языком, на котором ведется судопроизводство, и т. д., то адвокат-защитник участвует в деле обязательно (ст. 51 УПК РФ). Право на защитника допускает отказ уголовно преследуемого лица от адвоката. Но такой отказ для следователя и суда необязателен (ст. 52 УПК РФ).

Для допуска в дело адвокату достаточно предоставить следователю или суду свое адвокатское удостоверение, а также ордер ‒ специальную справку, выданную адвокатским образованием с целью регистрации и учета работы адвоката. Никаких иных документов, в частности, договора-соглашения адвокат предоставлять не обязан.

Одно уголовно преследуемое лицо может иметь несколько адвокатов-защитников. В то же время один адвокат не может быть защитником двух подозреваемых, обвиняемых, если их интересы противоречат друг другу (ч. 2 ст. 50, ч. 6 ст. 49 УПК РФ).

Правомочия защитника во многом идентичны правомочиям уголовно преследуемого лица. Это права: знать, в чем подозревается или обвиняется его подзащитный, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы, знакомиться со всеми материалами дела, с которыми вправе знакомиться уголовно преследуемое лицо. В то же время защитник имеет специфические процессуальные полномочия.

Право самостоятельно собирать процессуальную информацию.

УПК РФ впервые назвал защитника субъектом собирания доказательств. В ст. 86 Кодекса, именуемой «Собирание доказательств», сказано: «Защитник вправе собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов...». Кроме того, защитник приобрел право привлекать специалиста (п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РФ).

Право участвовать во всех процессуальных действиях, производимых с подзащитным.

Защитник всегда находится рядом с подозреваемым, обвиняемым при проведении с ним любых процессуальных действий. Прежде всего, это следственные действия: допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний на месте и т. д. Кроме них, иные процессуальные действия: предъявление обвинения, ознакомление с заключением эксперта, ознакомление с материалами законченного предварительного расследования и др. Защитник своевременно уведомляется следователем о планируемом процессуальном действии, а в случае неявки адвоката производство действия откладывается с соблюдением требований ст. 50 УПК РФ.

В ходе следственного действия адвокат-защитник не является пассивным наблюдателем, а выступает как активный участник, т. к. имеет право давать подзащитному краткие консультации, задавать вопросы с разрешения следователя допрашиваемым лицам и др. (ч. 2 ст. 53 УПК РФ).

1. Защитник — лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

2. В качестве защитников участвуют адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

3. Защитник участвует в уголовном деле:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 — 5 настоящей части;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных статьями 91 и 92 настоящего Кодекса;

б) применения к нему в соответствии со статьей 100 настоящего Кодекса меры пресечения в виде заключения под стражу;

3.1) с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном статьей 223.1 настоящего Кодекса;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;

6) с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном .

4. Адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. С этого момента на адвоката распространяются правила, установленные .

4.1. В случае необходимости получения согласия подозреваемого, обвиняемого на участие адвоката в уголовном деле перед вступлением в уголовное дело адвокату предоставляется свидание с подозреваемым, обвиняемым по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

5. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении, принимать меры по недопущению ознакомления с ними иных лиц, а также соблюдать требования законодательства Российской Федерации о государственной тайне при подготовке и передаче процессуальных документов, заявлений и иных документов, содержащих такие сведения.

6. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

7. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

Комментарий к Ст. 49 УПК РФ

1. Из всего обширного комплекса вопросов, связанных с участием защитника в уголовном судопроизводстве, комментируемая статья решает прежде всего два: кто и с какого момента участвует в качестве защитника по уголовному делу.

2. На предварительном следствии в качестве защитников выступают только адвокаты, т.е. лица, получившие в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность (статья 2 Федерального закона от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» // Российская газета. 2002. 5 июня). С поступлением дела в суд по ходатайству обвиняемого в качестве защитника для участия в судебном разбирательстве и на последующих стадиях уголовного судопроизводства на основании постановления судьи или определения суда могут быть допущены супруг (супруга), мать, отец, сын, дочь, усыновитель, брат, сестра, дедушка, бабушка, внук или внучка обвиняемого, а равно любое другое лицо, вообще не состоящее в родстве с последним. В уголовном процессе в федеральных судах эти лица, независимо от наличия у них юридического образования, участвуют в деле только наряду с адвокатом. У мирового судьи, где рассматриваются главным образом дела о преступлениях небольшой тяжести, указанные лица могут быть допущены для участия в деле и вместо адвоката.

3. В частях третьей, четвертой и пятой комментируемой статьи приводится детальный, исчерпывающий перечень самых различных уголовно-процессуальных ситуаций-моментов, с которых в деле участвует защитник. Их общий смысл заключается в том, что именно в эти моменты в деле появляется или обвиняемый, или подозреваемый (защищать можно только того, на кого «нападают», т.е. кого обвиняют или подозревают и официально объявляют об этом). С этого момента дознаватель, следователь начинают осуществление функции уголовного преследования, и досудебное производство приобретает состязательный характер.

4. Перечень, о котором идет речь, завершается формулировкой «с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления» (пункт 5 части третьей комментируемой статьи). К таким мерам и действиям относится применение мер пресечения, связанных с заключением под стражу (статьи 108, 109 УПК), до предъявления обвинения в порядке статьи 100 УПК, в результате чего лицо становится подозреваемым в совершении определенного преступления (пункт 3 части первой статьи 46 УПК), т.е. участником уголовного судопроизводства, в отношении которого начато уголовное преследование. Если же процессуальное принуждение, которое входит в содержание многих следственных действий, в частности обыска, выемки, освидетельствования, не связано с появлением в уголовном деле подозреваемого в точном смысле статьи 46 УПК, участие защитника представляется бессмысленным, потому что защищаться можно и нужно только от официального подозрения или обвинения. По этой же причине не порождает право пользоваться помощью защитника принудительный привод участника уголовного судопроизводства (статья 113 УПК), который не является ни подозреваемым, ни обвиняемым, что, конечно, не исключает права любого гражданина пользоваться юридической помощью адвоката вне уголовно-процессуальных правоотношений.

5. Адвокат допускается к участию в деле в качестве защитника по предъявлении свидетельства, т.е. документа, удостоверяющего его принадлежность к адвокатуре, и ордера, т.е. документа, удостоверяющего, что юридической консультацией защита данного обвиняемого или подозреваемого по данному уголовному делу поручена именно ему. Закон не содержит требования о том, чтобы адвокатская структура, в которой состоит адвокат, территориально относилась именно к той области, где проводилось следствие, и Верховный Суд РФ специально подчеркнул данное обстоятельство в одном из своих решений (Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. N 8. С. 12, 13).

6. Приняв на себя защиту данного обвиняемого или подозреваемого, адвокат не вправе отказаться от нее, однако от защитника может отказаться сам подзащитный (см. текст статьи 52 УПК и комментарий к ней).

Уголовно-процессуальный кодекс, N 174-ФЗ | ст. 49 УПК РФ

Статья 49 УПК РФ. Защитник (действующая редакция)

1. Защитник - лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

2. В качестве защитников участвуют адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

3. Защитник участвует в уголовном деле:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 - 5 настоящей части;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных статьями 91 и 92 настоящего Кодекса;

б) применения к нему в соответствии со статьей 100 настоящего Кодекса меры пресечения в виде заключения под стражу;

3.1) с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном статьей 223.1 настоящего Кодекса;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;

6) с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном статьей 144 настоящего Кодекса.

4. Адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. С этого момента на адвоката распространяются правила, установленные частью третьей статьи 53 настоящего Кодекса.

4.1. В случае необходимости получения согласия подозреваемого, обвиняемого на участие адвоката в уголовном деле перед вступлением в уголовное дело адвокату предоставляется свидание с подозреваемым, обвиняемым по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

5. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении, принимать меры по недопущению ознакомления с ними иных лиц, а также соблюдать требования законодательства Российской Федерации о государственной тайне при подготовке и передаче процессуальных документов, заявлений и иных документов, содержащих такие сведения.

6. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

7. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

• BB-код
• Текст

URL документа [скопировать ]

Комментарий к ст. 49 УПК РФ

1. В части второй данной статьи сделано исключение из общего правила о том, что защитниками могут быть только адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый (О понятии близких родственников см. п. 3 ком. к п. 4 ст. 5).

Вместе с тем кроме ходатайства обвиняемого для этого необходимо соблюдение еще одного условия: близкий родственник или иное лицо должны быть объективно способными оказывать обвиняемому именно юридическую помощь, т.к. согласно ч. 1 ком. статьи защитник - это лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. Закон не требует, чтобы указанные лица обязательно имели официальное юридическое образование, однако суд должен убедиться, что они достаточно разобрались в юридической стороне данного уголовного дела, чтобы, хотя бы с помощью адвоката, оказывать своему подзащитному реальную юридическую помощь. Допуск таких лиц не обязанность, а право суда, однако суд должен мотивировать отказ в допуске конкретными фактическими обстоятельствами. При производстве у мирового судьи названные лица допускаются в процесс как наряду, так и вместо адвоката. По смыслу ч. 2 ком. статьи допуск в качестве защитников близких родственников и иных лиц предусмотрен лишь в судебных стадиях процесса, поскольку решение принимает суд.

2. Положение о допуске защитника с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица (п. 2 ч. 3 данной статьи) с учетом обязанностей следователя и дознавателя, предусмотренных ч. 2 ст. 16, предполагает, что это право должно быть реально обеспечено. Поэтому представляется, что уже в уведомлении о возбуждении дела, которое в силу ч. 4 ст. 146 в день возбуждения уголовного дела направляется подозреваемому, ему должно быть разъяснено право на приглашение или назначение защитника. Иное следует квалифицировать как нарушение права подозреваемого на защиту.

3. В п. 3 ч. 3 говорится об участии защитника в уголовном деле "с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления". Однако при этом сделана оговорка, что такой допуск производится в случаях, "предусмотренных статьями 91 и 92 настоящего Кодекса". Из-за этого замечания момент появления защитника в уголовном деле практически может отодвигаться на более позднее время, чем момент фактического задержания, т.е. физического лишения лица свободы передвижения (п. 15 ст. 5). Согласно ч. 1 ст. 92, после доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору в срок не более 3 часов после доставления должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, включая, конечно, и право на помощь защитника. Именно с этого времени задержанный обычно узнает, что обладает таким правом, и, следовательно, может начать действия по его реализации. О защитнике же в п. 3 ч. 4 ст. 46, содержание которой разъясняется подозреваемому, сказано, что он вправе "пользоваться помощью защитника и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого". Но подозреваемый должен быть допрошен в течение 24 часов с момента фактического задержания (ч. 2 ст. 46). Значит, несмотря на указание ч. 2 ст. 48 Конституции РФ на право подозреваемого (обвиняемого) пользоваться помощью защитника с момента задержания, а также упоминание в п. 3 ч. 3 ст. 49 УПК о допуске защитника с момента фактического задержания, Кодекс косвенно предполагает, что защитник на самом деле появляется не с момента физического лишения подозреваемого свободы передвижения, а по крайней мере в течение суток после этого момента. Представляется, что единственный юридический выход из данного противоречия - разъяснять право на приглашение или назначение защитника непосредственно после лишения подозреваемого свободы передвижения.

4. Согласно правовым позициям Конституционного Суда РФ и по смыслу ст. ст. 49, 51, 72 УПК РФ лицо, допущенное к участию в уголовном деле в качестве защитника, сохраняет свои уголовно-процессуальные права и обязанности в последующих стадиях производства по делу до тех пор, пока судом не будет принят отказ обвиняемого от данного защитника или суд не примет решение о его отводе. Это означает, что статус защитника не требует дополнительного подтверждения судом в стадии надзорного производства. То есть если лицо было допущено, например, следователем к участию в уголовном деле в качестве защитника и не имели место последующий отказ обвиняемого от защитника, замена или отвод последнего, то ни кассационная, ни надзорная инстанции не вправе требовать от защитника представления нового ордера или доверенности.

5. Согласно п. 4 данной статьи адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. Ордер должен быть оформлен и содержать реквизиты в соответствии с требованиями Приказа Министра юстиции Российской Федерации от 08.08.2002 N 217 "Об утверждении формы ордера".

При этом нормы ч. 4 ст. 49 и ч. 3 ст. 50 УПК, действуя во взаимосвязи с ч. 2 ст. 6 ФЗ от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", предусматривающей выдачу ордера соответствующим адвокатским образованием, не предполагают назначение адвоката-защитника в нарушение законодательства об адвокатуре и адвокатской деятельности из другого субъекта Российской Федерации (Определение Конституционного Суда РФ от 19.10.2010 N 1357-О-О).

Судебная практика по статье 49 УПК РФ:

• Решение Верховного суда: Определение N 81-АПУ15-22, Судебная коллегия по уголовным делам, апелляция

  Из жалобы также следует, что в нарушение ч. 6 ст. 49 УПК РФ его защиту в ходе предварительного следствия осуществляла защитник Макухина Е.Г. При этом она также защищала интересы обвиняемого Магомедова Р.М. Данный довод является необоснованным...

• Решение Верховного суда: Определение N 46-О12-23СП, Судебная коллегия по уголовным делам, кассация

  При этом по своему конституционно-правовому смыслу содержащаяся в ч. 2 ст. 49 УПК РФ норма не предполагает право суда произвольно - без учета других норм УПК РФ, в частности ч. 1 ст. 50 УПК РФ, предоставляющей обвиняемому право пригласить для участия в уголовном деле нескольких защитников, отклонять соответствующее ходатайство обвиняемого...

• Решение Верховного суда: Определение N 11-УД16-40, Судебная коллегия по уголовным делам, кассация

  Ходатайство осужденного об участии Плющева В.Е. в качестве защитника было удовлетворено (л.д. 295об.). Между тем, из содержания и смысла ч. 2 ст. 49 УПК РФ следует, что защитник из числа родственников или иных лиц допускается к участию в деле по ходатайству подсудимого (осужденного) не вместо, а наряду с профессиональным адвокатом...

1. Защитник — лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

2. В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

3. Защитник участвует в уголовном деле:

(в ред. Федерального закона от 29.05.2002 N 58-ФЗ)

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 — 5 настоящей части;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

(п. 2 в ред. Федерального закона от 29.05.2002 N 58-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных статьями 91 и 92 настоящего Кодекса;

б) применения к нему в соответствии со статьей 100 настоящего Кодекса меры пресечения в виде заключения под стражу;

3.1) с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном статьей 223.1 настоящего Кодекса;

(п. 3.1 введен Федеральным законом от 06.06.2007 N 90-ФЗ)

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

4. Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

5. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

6. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

7. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

Комментарий к статье 49

1. Деятельность защитника в наибольшей степени способствует достижению заявленных законом (ст. 6 УПК) целей уголовного судопроизводства, но своеобразными способами и методами. Являясь самостоятельным участником процесса, защитник сам осуществляет выбор средств, методики и тактики защиты. В то же время он сочетает в себе полномочия представителя обвиняемого, с мнением которого связан при совершении наиболее ответственных процессуальных действий и определении позиции по делу, исключающей возможность коллизии по основному вопросу уголовного дела — о доказанности виновности.

2. Цель деятельности защитника состоит в выявлении обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, и он может в связи с этим быть безразличным к установлению истины. Так, защитник не имеет права выявлять факты, изобличающие обвиняемого, поддерживать обвинение или соглашаться с последним в случае непризнания вины обвиняемым. Адвокат не вправе занимать по делу правовую позицию, противоречащую интересам клиента <*>. Вместе с тем, действуя в одном направлении, отстаивая права и интересы обвиняемого, защитник тем самым содействует вынесению справедливого и обоснованного приговора. В силу специфики своей деятельности он осуществляет своеобразный контроль за применением норм права соответствующими управомоченными на то лицами и помогает избежать судебных ошибок.

———————————

<*> БВС РФ. 1992. N 6. С. 8.

3. Функции защитника могут выполнять адвокат, близкие родственники обвиняемого или иное лицо, которому последний доверяет свою судьбу и ходатайствует о его допуске в уголовное дело. Будучи допущены в процесс, все они имеют в целом одинаковый правовой статус. Однако следует отметить, что уголовно-процессуальное законодательство отдает предпочтение адвокату как субъекту, занимающемуся защитой граждан на предварительном следствии и суде профессионально, т.е. за отдельную плату. Это выражается в том, что государство, реализуя конституционное право граждан (ст. 48 Конституции) на получение квалифицированной юридической помощи на досудебных стадиях процесса, доверяет защиту только адвокату. Такое толкование смысла конституционной нормы права на профессиональную защиту дано в Постановлении Конституционного Суда РФ от 28.01.1997 N 2-П «По делу о проверке конституционности части четвертой статьи 47 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С.В. Абрамова» <*>. С другой стороны, именно к деятельности адвоката предъявляются повышенные нравственно-этические требования, в частности, запрещая ему отказываться от принятой на себя защиты подозреваемого и обвиняемого (ч. 7 коммент. статьи).

———————————

<*> СЗ РФ. 1997. N 7. Ст. 871.

4. Стажер адвоката, как и его помощник, ни при каких обстоятельствах не могут быть защитниками в досудебных стадиях. Их участие возможно на более поздних стадиях уголовного процесса, но только в том случае, если в качестве защитника выступает сам адвокат <*>.

———————————

<*> БВС РФ. 1978. N 8. С. 11; 1998. N 4. С. 19; 2000. N 5. С. 14.

5. Полномочия адвоката, а также его стажера, помощника на участие в конкретном деле наряду со служебным удостоверением подтверждаются ордером, свидетельствующим о принадлежности их к адвокатскому сообществу одного из субъектов РФ, а также с указанием его точного местонахождения и других данных, позволяющих оперативно с ним связаться. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. Никто не вправе требовать от адвоката и его подзащитного (доверителя) предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело (п. 2 ст. 6 Закона об адвокатуре).

6. Один из близких родственников обвиняемого (см. п. 4 ст. 5 УПК), так и иное лицо (т.е. тот человек, которому подсудимый сочтет возможным доверить защиту своих прав и законных интересов) по определению или постановлению суда, а также по ходатайству подсудимого могут быть допущены в судебный процесс в качестве защитников, причем только наряду с профессиональным защитником, т.е. адвокатом. Поскольку обвиняемый вправе пригласить нескольких защитников (ч. 1 ст. 50 УПК), суд не вправе препятствовать одновременному участию этих субъектов в одном процессе, если на этом настаивает подсудимый. При производстве у мирового судьи указанные лица допускаются в качестве защитника вместо адвоката.

7. Близкие родственники обязаны представить документы, подтверждающие их родство с подсудимым. Иные лица обязаны представить документ, устанавливающий их личность.

8. Как правило, защитник допускается к участию в уголовном деле с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого. Вместе с тем законом предусмотрены ситуации появления защитника на более раннем этапе уголовного процесса.

8.1. С момента возбуждения дела защитник допускается в случаях, предусмотренных ст. ст. 223 и 318 УПК: 1) при дознании по уголовным делам, указанным в ч. 3 ст. 150 УПК, возбуждаемым в отношении конкретных лиц; 2) в делах частного обвинения, перечисленных в ст. 20 УПК, предусмотренных ст. 115, ст. 116, ч. 1 ст. 129 и ст. 130 УК, когда лицо, привлекаемое к уголовной ответственности, также известно и данные о нем указаны в заявлении потерпевшего или его законного представителя. Таким образом, и здесь речь идет об известном лице.

8.2. С момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, когда оно лишается свободы. Это имеет место в двух случаях:

1) при задержании лица по основаниям и в порядке, предусмотренном ст. 91 и ст. 92 УПК. Лицо, застигнутое при совершении преступления или непосредственно после его совершения, вправе требовать допуска защитника. После доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору в течение трех часов должен быть составлен протокол задержания. При этом защитник вправе присутствовать при самом акте задержания, процедура которого прописана в ст. 92 УПК;

2) к лицу, подозреваемому в совершении преступления, до предъявления обвинения избрана в порядке, предусмотренном ст. 100 УПК, такая мера пресечения, как заключение под стражу. С этого момента допускается защитник.

8.3. С момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы. В данном случае подозреваемым считается лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, установленным гл. 20 УПК. Эта глава регламентирует возбуждение дел публичного обвинения, которые, как правило, возбуждаются по факту преступления. Однако если в постановлении о возбуждении дела фигурирует конкретное лицо, то оно приобретает статус подозреваемого (п. 1 ч. 1 ст. 46 УПК).

8.4. С момента начала осуществления мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления. Здесь учитывается не только формальное процессуальное, но и фактическое положение лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование. При этом факт уголовного преследования и, следовательно, направленная против конкретного лица обвинительная деятельность могут подтверждаться, помимо акта о возбуждении в отношении конкретного лица уголовного дела, проведением в отношении него следственных действий (обыска, опознания, допроса и др.) и иными мерами, предпринимаемыми в целях его изобличения или свидетельствующими о наличии подозрений против него, в частности разъяснением в соответствии с ч. 1 ст. 51 Конституции права не давать показаний против себя (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 27.06.2000 N 11-П «По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гр. Маслова В.И.») <*>. Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 18 Пост. Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 N 8 суд, предлагая подсудимому, его супруге или близкому родственнику в качестве свидетеля дать показания, обязан разъяснить последним ст. 51 Конституции. Более того, если подозреваемому, обвиняемому, его супруге и близким родственникам при дознании или на предварительном следствии не было разъяснено указанное конституционное положение, показания этих лиц должны признаваться судом полученными с нарушением закона и не могут являться доказательствами виновности обвиняемого, подозреваемого.

———————————

9. В соответствии со ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах от 16.12.1966 <*>, являющегося составной частью правовой системы РФ, каждый гражданин при рассмотрении предъявленного ему обвинения вправе сноситься с выбранным им самим защитником и защищать себя через его посредство. Отсутствие у защитника допуска к сведениям, содержащим государственную тайну, не может явиться основанием отстранения его от уголовного дела или его недопущения к делу (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 27.03.1996 N 8-П «По делу о проверке конституционности статей 1 и 21 Закона РФ от 21 июля 1993 года «О государственной тайне» в связи с жалобами граждан В.М. Гурджиянца, В.Н. Синцова, В.Н. Бугрова и А.К. Никитина» <**>). Однако в таком случае он обязан дать подписку о неразглашении сведений, составляющих государственную тайну.

———————————

<*> ВВС СССР. 1976. N 17. Ст. 291.

<**> СЗ РФ. 1996. N 15. Ст. 1768.

10. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Это может выражаться в признании обвинения одним и оспаривании его другим; изобличении одним обвиняемым другого; в противоречиях, вызванных характером обвинения, предъявленного каждому из них, и т.п. <*>.

———————————

<*> БВС РСФСР. 1976. N 6. С. 7; 1988. N 8. С. 5; БВС РФ. 1993. N 6. С. 7.

11. Осуществление защиты одним лицом двух подсудимых, интересы которых противоречат друг другу, равносильно отсутствию защиты. Приговор, вынесенный при указанных условиях, подлежит, безусловно, отмене <*>.

———————————

<*> БВС РСФСР. 1973. N 4. С. 15; БВС РФ. 1999. N 11. С. 17.

12. Наличие и характер противоречий между интересами обвиняемых определяется дознавателем, следователем, прокурором и судом, судьей в зависимости от обстоятельств дела, а также самим защитником.

13. Допущенный к участию в деле защитник, убедившись при согласовании позиций с обвиняемым или ознакомлении с некоторыми материалами дела, что интересы одного из его подзащитных противоречат интересам другого, обязан ходатайствовать об освобождении его от защиты одного из обвиняемых. При этом достаточно лишь элементарного, очевидного (а не только существенного) противоречия, чтобы начал действовать указанный запрет <*>.

———————————

<*> ВВС РФ. 2003. N 4. С. 11.

14. Основанием для запрета является наличие установления реальной коллизии интересов обвиняемых, а не предположения, что коллизия при защите может проявиться в ходе дальнейшего производства по делу.

15. Одно и то же лицо не может быть защитником и подсудимого, и соучастника, признанного невменяемым, если интересы одного из них противоречат интересам другого <*>.

———————————

<*> БВС РФ. 2004. N 3. С. 14.

16. Недопустимо предъявлять обвинение двум (и более) обвиняемым с противоположными интересами при участии одного защитника в расчете на то, что в последующих следственных действиях, а тем более в суде, их защиту будут осуществлять другие лица. Если обвинение все-таки было предъявлено, то в таком случае в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК защитник подлежит освобождению от участия в деле в целом, а не только в отношении одного из них.

17. Участие защитника в стадии подготовки к судебному заседанию выражается в том, что он вправе заявлять ходатайства, подавать жалобы, которые должны быть в соответствии со ст. 228 УПК рассмотрены судьей. В связи с разрешением заявленных ходатайств в ходе назначения судебного заседания он может быть по усмотрению судьи вызван в суд для дачи объяснений по ходатайству.

18. Участие защитника в предварительном слушании дела предусмотрено гл. 34 УПК.

19. При производстве по уголовным делам, подсудным мировому судье (гл. 41 УПК), защитник участвует в деле с момента вручения судьей копии заявления потерпевшего (его законного представителя) подсудимому, при разъяснении ему его прав в судебном заседании и в том числе права пользоваться помощью защитника. Последний с этого момента вправе знакомиться с материалами дела (выписывать необходимые сведения, снимать копии).

20. Право иметь защитника подозреваемый и обвиняемый приобретают начиная со стадии возбуждения уголовного дела и пользуются этим правом во всех последующих стадиях процесса, включая подготовку к судебному заседанию в предварительных слушаниях, как в суде первой инстанции, так и при рассмотрении дела в кассационном, апелляционном и надзорном порядке.

21. Адвокат, в отличие от других защитников, не вправе отказаться от принятой на себя защиты: в противном случае это всегда влечет отмену приговора <*>. Недопустим отказ по мотивам отсутствия возможностей для защиты при обнаружившейся сложности дела. Отказом от защиты и переходом на позиции обвинения является опровержение адвокатом объяснений подзащитного по поводу своей невиновности <**>. Отказом от защиты следует признать также открыто выраженное защитником нежелание оспаривать какое-либо существенное для защиты обстоятельство и отказ от обжалования приговора, когда подзащитный считает это необходимым. Недопустим отказ от защиты в связи с принятием нового поручения или в связи с тем, что подзащитный не уплатил гонорар.

———————————

<*> БВС РФ. 1992. N 5. С. 8.

<**> БВС РФ. 2004. N 8. С. 26.

22. Отказ адвоката от принятой на себя защиты является существенным нарушением права на защиту и влечет немедленную замену адвоката. Всякий отказ адвоката от принятой им на себя защиты нарушает закон и свидетельствует о невыполнении им своего профессионального долга, что является поводом для возбуждения дисциплинарного производства.

23. Моментом принятия адвокатом на себя защиты следует считать: а) при наличии соглашения — согласование позиции по делу с обвиняемым; б) при отсутствии соглашения (в случае назначения защитника) — факт допуска к участию в уголовном деле. С момента принятия на себя защиты адвокат не вправе занимать по делу правовую позицию, противоречащую интересам клиента.

24. Имея поручение на ведение дела, защитник обязан встретиться с подзащитным, обсудить и согласовать позицию защиты с ним <*>.

———————————

<*> БВС РСФСР. 1980. N 4. С. 11.

25. Дознаватель, следователь, судья обязаны заменить защитника, с позицией которого по делу обвиняемый (подсудимый) не согласен и делает об этом заявление.

26. Адвокат вправе отказаться принять защиту при наличии уважительных причин: несогласия с позицией, избранной обвиняемым, или средствами защиты, которыми намерен воспользоваться обвиняемый; в силу занятости в других процессах; в случае нахождения в командировке, в отпуске, по болезни и др. Ряд обстоятельств, исключающих участие в деле в качестве защитника, указан в ст. 72 УПК, в Законе об адвокатуре.

27. В случае возникновения коллизии в уже намеченной линии защиты и невозможности согласовать единую позицию адвокату следует разъяснить обвиняемому, что тот имеет право на приглашение другого защитника или отказаться от услуг защитника вовсе.

28. Защитник в суде не связан с позицией, которую он занимал на стадии предварительного расследования, поскольку в суде происходит самостоятельное исследование доказательств, при котором обвинение может претерпеть те или иные изменения или быть отвергнутым совсем. Исходя из материалов дела, вполне допустимо изменение позиции защитника и в суде второй инстанции по сравнению с той, которую он занимал в суде первой инстанции.