Переговоры о заключении договора. Порядок ведения переговоров

(Малеина М. Н.) («Предпринимательское право», 2012, N 3)

СОГЛАШЕНИЕ О ПРОЦЕДУРЕ ПЕРЕГОВОРОВ КАК ДОГОВОР И ДОКУМЕНТ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

М. Н. МАЛЕИНА

Малеина Марина Николаевна, профессор кафедры гражданского и семейного права Московской государственной юридической академии имени О. Е. Кутафина, доктор юридических наук.

В статье дается характеристика соглашения о переговорных процедурах. Раскрыты условия такого соглашения. Автором подготовлен текст примерного соглашения.

Ключевые слова: соглашение о переговорных процедурах, организационные правоотношения, документ, договор, предпринимательская деятельность.

Agreement on negotiations as a transaction and as a document in the sphere of entrepreneurship activity M. N. Maleina

The article deals with the analysis of an agreement on negotiations. There are discussed terms of this agreement. The author prepared the text sample agreement.

Key words: agreement on negotiations, organizational legal relations, document, contract, entrepreneurial activity.

Соглашение о процедуре переговоров (переговорных процедурах) продолжает оставаться в числе непоименованных договоров. Предложенный вниманию юридической общественности проект Гражданского кодекса с изменениями затронул некоторые преддоговорные соглашения, но не дал характеристику соглашения о переговорных процедурах. Согласование процедур переговоров практически не происходит при взаимоотношениях граждан, а также граждан и юридических лиц, однако имеет значение в отношениях между коммерческими организациями, поскольку может предшествовать заключению в будущем предпринимательского договора.

О природе соглашения о процедуре переговоров

Прежде всего отметим, что данное соглашение имеет самостоятельный характер по отношению к будущему основному договору. Стороны могут придать соглашению долгосрочный характер и на его базе проводить переговоры при заключении нескольких договоров. Стороны могут не заключать отдельного соглашения о переговорных процедурах, а включить некоторые условия о процедурах в предварительный или организационный договор, в договор с открытыми условиями. Представляется верным высказывание о том, что соглашение названо преддоговорным исключительно для того, чтобы подчеркнуть этап, на котором оно были заключено, — этап, предшествующий заключению основного договора. Вместе с тем такое соглашение является договором и влечет соответствующие юридические последствия <1>. Квалифицирующим отличием договора (соглашения) от простого заявления о пожеланиях надо назвать намерение сторон создать правовые последствия <2>. Соглашение о процедурах переговоров подчинено требованиям о юридическом равенстве, диспозитивности и автономии воли участников и охватывает горизонтальные отношения участников, поэтому есть основания отнести такое соглашение по природе к гражданско-правовым. До сих пор такие соглашения являются непоименованными. В связи с этим на них можно распространить действие глав 27 — 29 ГК РФ (Общие положения о договоре). В системе частных договоров соглашение о процедуре переговоров относится к группе соглашений, направленных на организацию договорных связей. ——————————— <1> Кучер А. Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект. М., 2005. С. 297. <2> Ансон В. Договорное право. М., 1984. С. 49 — 50.

Стороны соглашения о процедуре переговоров

Стороны соглашения о переговорных процедурах — будущие участники какого-либо определенного предпринимательского договора или нескольких будущих договоров (например, предварительного и основного договоров, организационного и основного договоров, нескольких основных договоров).

Среди условий, составляющих содержание соглашения о переговорных процедурах, выделим условия о предмете соглашения, о месте, времени переговоров, составе участников переговоров и их полномочиях, конфиденциальности, о документации в процессе переговоров, языке ведения переговоров и переводчике, распределении расходов на стадии переговоров, о принципах ведения переговоров, об ответственности сторон <3>. Наряду с предметом содержание соглашения может составить только одно или два условия. ——————————— <3> Обоснование и описание условий соглашения о процедуре переговоров, а также форм ответственности за его неисполнение дано в статье: Малеина М. Н. Соглашение о процедуре переговоров (переговорных процедурах) // Законы России. 2011. N 5.

Условие о предмете соглашения является существенным, его составляют действия по принятию сторонами мер по организации процедуры переговоров по заключению договора. Это может быть комплекс мер, охватывающий все этапы и все составляющие процедуры переговоров. Однако возможно, что стороны оговаривают только определенную составляющую процедуры, например обеспечение конфиденциальности переговоров. Предлагаемый текст примерного соглашения может быть использован в договорной работе юридических лиц как в целом, так и в части путем включения отдельных условий в предварительный, организационный договор или в договор с открытыми условиями.

Соглашение о процедуре переговоров (переговорных процедурах)

__________________ «___» __________ г. (место заключения) (дата заключения)

_________________________________________________ (полное наименование) в лице ___________________________________________________, действующего на основании ____________________________________________________, именуемое в дальнейшем «Сторона 1», с одной стороны, и ________________________________ _____________________________________________________ (полное наименование) в лице ______________________________________________________, действующего на основании _____________________________________________________________, именуемое в дальнейшем «Сторона 2», с другой стороны, совместно именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящее Соглашение о нижеследующем. 1. Предмет соглашения. 1.1. Стороны согласились определить меры по организации процедуры переговоров в отношении заключения в будущем договора _________________ (указывается вид договора). Или вариант: в отношении заключения в будущем нескольких договоров в период _________________________________________. 2. Место проведения переговоров. 2.1. Местом проведения переговоров является _____________________ (указывается адрес). 2.2. Стороны могут изменить место проведения переговоров. В таком случае все дополнительные расходы, возникшие в связи с изменением места проведением переговоров, возлагаются на Сторону, в интересах которой было изменено место переговоров. Или вариант: В таком случае все дополнительные расходы, возникшие в связи с изменением места проведения переговоров, возлагаются на обе Стороны в равных долях. 3. Время проведения переговоров. 3.1. Переговоры начинаются _________________________ (указывается дата). 3.2. Переговоры проводятся в период до ____________________ (указывается дата). 3.3. Срок переговоров может быть увеличен в случаях _____________________ (перечисляются случаи). 4. Состав участников переговоров и их полномочия. 4.1. От Стороны 1 в переговорах принимают участие ___________________________________________________. От Стороны 2 в переговорах принимают участие ___________________________________________________. 4.2. Полномочия руководителей участников переговоров Стороны 1 и Стороны 2 отражены в доверенностях. 5. Конфиденциальность ведения переговоров. 5.1. При проведении процедуры сохраняется конфиденциальность всей относящейся к указанной процедуре информации. Или вариант: Стороны не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре переговоров, и информацию, ставшую им известной при проведении переговоров, об условиях будущего договора без письменного согласия друг друга. 6. Документация в процессе переговоров. 6.1. Ведение переговоров оформляется протоколом и сопровождается записью с использованием ___________________________________ (указывается техническое средство). 6.2. Документы между заседаниями направляются заказными письмами или вручаются лично Сторонам под расписку. Или вариант: Документы между заседаниями могут направляться заказными письмами с уведомлением о вручении, обычными письмами, передаваться по телеграфу, телетайпу, факсу, электронной почте. 7. Язык ведения переговоров. 7.1. Переговоры ведутся на русском языке и на ____________________ языке. 7.2. Если какой-либо необходимый документ составлен на ином языке, нежели язык переговоров, то перевод этого документа обеспечивается Стороной, заинтересованной в подаче документа. Или вариант: Если какой-либо необходимый документ для проведения переговоров составлен на ином языке, нежели язык переговоров, то перевод этого документа обеспечивается обеими Сторонами. 8. Расходы, связанные с проведением переговоров. 8.1. Расходы, связанные с проведением переговоров, включают: расходы на организацию и материально-техническое обеспечение встреч участников переговоров, в том числе арендную плату, оплату услуг переводчика, оплату услуг частной охранной организации, другие возможные платежи. 8.2. Расходы, связанные с проведением процедуры переговоров, Стороны оплачивают в равных долях, но дополнительным соглашением может быть установлено иное. 9. Принципы ведения переговоров. 9.1. Процедура переговоров проводится на основе принципов добровольности и сотрудничества Сторон. 9.2. Стороны ведут переговоры добросовестно. Недопустимо вступление Стороны в переговоры или их продолжение при отсутствии намерения достичь соглашения с другой Стороной. Или вариант: Стороны ведут переговоры добросовестно. Запрещается одновременно проводить переговоры по поводу одного и того же контракта с конкурирующими организациями. 10. Ответственность Сторон за ведение переговоров. 10.1. Неявка к месту переговоров, разглашение конфиденциальных сведений, предусмотренных п. 5 Соглашения, влечет взыскание штрафа в размере ______________________________. Несвоевременная оплата расходов, связанных с проведением переговоров, предусмотренных п. 8.1 Соглашения, влечет возмещение просрочившей Стороной сумм, заявленных третьим лицом или другой Стороной, осуществившей эти расходы, а также дополнительно — выплату штрафа в размере __________________. 11. Действие соглашения. 11.1. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой Стороны. 11.2. Настоящее Соглашение действует с момента его заключения. 11.3. Процедура переговоров прекращается в связи со следующими обстоятельствами: 11.3.1. Заключение Сторонами ___________________________________ договора (указывается вид договора, обозначенного в п. 1 Соглашения) — со дня подписания такого договора. 11.3.2. Заключение Сторонами соглашения о прекращении процедуры переговоров без достижения согласия в связи с имеющимися разногласиями — со дня подписания такого соглашения. 11.3.3. Истечение срока проведения процедуры переговоров.

Сторона 1 Сторона 2 подпись уполномоченного подпись уполномоченного реквизиты организации реквизиты организации

Форма соглашения о процедуре переговоров

Соглашение о переговорных процедурах не исполняется при самом совершении, для него законом не установлена обязательная нотариальная форма. Следовательно, в соответствии с п. 1 ст. 161 ГК РФ оно должно быть облечено в простую письменную форму. Однако зачастую соглашения о процедурах переговоров заключаются устно, путем обмена телефонными звонками, письмами электронной почты, на неформальных встречах. В отсутствие специального правового регулирования понуждение к исполнению таких устных соглашений не представляется возможным.

——————————————————————

Преддоговорная ответственность - это институт гражданского права, вид гражданско-правовой ответственности за убытки, причиненные на стадии ведения переговоров и заключении договора вследствие ненадлежащего исполнения контрагентом потерпевшего своих преддоговорных обязанностей (прежде всего - обязанности позитивного информирования контрагента о свойствах и качествах объекта договора, отсутствия намерения заключать договор).

Данный институт права был разработан Рудольфом Иерингом в XIX веке, однако в качестве позитивной нормы появился в Германском гражданском уложении только в 2002 году в рамках реформы обязательственного права. До этого момента институт преддоговорной ответственности существовал в доктрине и в судебной практике, развиваясь во взаимосвязи с принципом добросовестности . Кроме того, этот институт называют еще доктриной culpa in contrahendo.

Преддоговорная ответственность (c.i.c.) развивалась в Германии в основном под влиянием того, что нормы о деликтной ответственности не могли в полной мере защитить участника переговоров от недобросовестных действий. Деликтное право (пар. 823) защищает не все интересы и не применяется к случаям причинения ущерба только имуществу. Кроме того, пострадавший от деликта должен доказать, что вред причинен виновным действиями, тогда как в договорных отношениях вина презюмируется, а бремя доказывания отсутствия вины лежит на ответчике. Доктрина c.i.c. позволила приблизить институт преддоговорной ответственности к договорной ответственности, установив презумпцию вины.

В законодательстве Российской Федерации отсутствует понятие преддоговорной ответственности, что, однако, не является признаком отсутствия предпосылок для его появления.

Институт преддоговорной ответственности предлагается ввести авторами Концепции развития гражданского законодательства. Так, в п. 7.7 Раздела V Концепции отмечается: "В целях предотвращения недобросовестного поведения на стадии переговоров о заключении договора в ГК следует для отношений, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, предусмотреть специальные правила о так называемой преддоговорной ответственности (culpa in contrahendo), ориентируясь на соответствующие правила ряда иностранных правопорядков".

Из новелл законодательства, которые касаются темы преддоговорных обязательств, стоит упомянуть заверение об обязательствах и переговоры о заключении договора.

Согласно абз. 1 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ В случае заключения договора или при заключении договора одна из сторон дает недостоверные заверения об обстоятельствах, в которых другая сторона полагается на них, имеет разумные основания исходить из них (абз. 3 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ ) имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения, то она обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений. Абз. 2 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ определяет наступление последствий требования убытков даже в случае признания договора недействительным или незаключенным в том числе в корпоративных отношениях (корпоративный договор, отчуждение акций или долей в уставном капитале (абз. 4 п. 4 ст. 431.2 ГК РФ ). Законодатель вводит понятие дефекта воли для заключения договора, определяя в п. 3 ст. 431.2 ГК РФ обстоятельство заключения договора под влиянием обмана или существенного заблуждения. И да, такой договор обманутая сторона может требовать признать недействительным. В случае отсутствия факта заблуждения или обмана, сторона может одказаться от договара с требованием возмещения убытков и взыскания неустойки на основании п. 2 ст. 431.2 ГК РФ .

Бывший заместитель Председателя ВАС, Василий Витрянский говорил, что в проект изменений ГК включены две статьи – 434.1 и 434.2, которые, по сути, дают толкование недобросовестности при проведении переговоров.

В ст. 434.1 проекта указываются три вида недобросовестных действий: ведение переговоров без намерения заключить договор (например, с целью срыва заключения контракта конкурентом) – это не вошло, предоставление недостоверной информации, введение в заблуждение, а также внезапное и необоснованное прекращение переговоров. В новую редакцию ГК вошли только лишь последние два вида недобросовестных действий - п. 2 ст. 431.1 . За недобросовестные действия должна наступать обязанность возместить убытки, включающие не только расходы контрагента, связанные с проведением переговоров, но и потери от утраты возможности заключить договор с третьим лицом вне зависимости был ли заключен договор (п. 7 ст. 431.1 ГК РФ.). Эти положение нашли реализацию в п. 3 ст. 431.1 ГК РФ. Ограничение ответственность сторон за недобросовестные действия является ничтожным (абз. 2 п. 5 ст. 431.1 ГК РФ.) Кроме того, нововведения регулируют использование конфиденциальной информации и убытки, связанные с ненадлежащим использованием вне зависимости от заключения договора - п. 4 ст. 431.1 ГК РФ. Для конкретизации требований к добросовестному ведению переговоров стороны могут заключить соглашение о ведении переговоров - абз. 1 п. 5 ст. 431.1 ГК РФ.

Преддоговорную ответственность можно понимать еще как деликнтную. Деликтная ответственность (внедоговорная) возникает в результате причинения вреда. Она основана на принципе генерального деликта, присущего большенству стран континентального права, смысл которого заключается в том, что никому не разрешено причинять вред имуществу или личности кого-либо; всякое причинение вреда другому лицу является противоправным, если причинитель вреда не был специально управомочен на это. Регулируется преимущественно императивными нормами (т.е. сторонами правоотношения нормы изменены быть не могут, во всяком случае их права в этом существенно ограничены). В деликтной ответственности реализовано правило полного возмещения вреда. В отечественном праве деликтная ответственность закреплена в Главе 59 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ) "Обязательства вследствие причинения вреда".

Компания собирается заключить сделку, и предстоят встречи с контрагентом. Чтобы регламентировать процесс, предложите подписать соглашение о порядке ведения переговоров. Какие положения включить в документ, узнайте из образца соглашения.

Образец соглашения о проведении переговоров пригодится при разработке документа

Согласно закону стороны сделки несут не только договорную, но и преддоговорную ответственность . Об этом сказано в . Несмотря на то, что исполнение договора еще не началось, потенциальные контрагенты обязаны вести себя добросовестно. Если один из них нарушит требования, он будет компенсировать убытки другого. В статье 434.1 ГК:

• описали принципы взаимодействия до заключения сделки;
• указали, в чем состоят нарушения;
• закрепили ответственность за нарушения;
• перечислили, какими инструментами компании могут пользоваться на преддоговорном этапе.

В частности, будущие участники сделки вправе принять соглашение о порядке ведения переговоров (п. 5 ст. 434.1 ГК РФ).

По ГК РФ в соглашении закрепляют порядок ведения переговоров и условия о неустойке

С помощью документа можно:

1. Регламентировать переговорный процесс. Например, определить порядок встреч, назначить даты и время, выбрать место и т. д.
2. Установить правила, которые на этом этапе нужно будет соблюдать обоим участникам будущей сделки.
3. Конкретизировать требования к поведению сторон и определить, в чем состоит добросовестное и недобросовестное поведение.
4. Распределить расходы на переговорный процесс.
5. Закрепить меры ответственности за нарушение этих правил, в том числе прописать неустойку. Так, контрагента можно обязать платить за неявку на встречу, затягивание с пересылкой документов и т. д. Также неустойку взимают за нарушение конфиденциальности.
6. Ввести меры обеспечения – например, потребовать предоставить независимую гарантию на случай утечки (разглашения) конфиденциальных сведений или использования их контрагентом-принципалом в своих целях.

Есть условия, которые в соглашение о ведении переговоров включать нельзя. Это касается положений об ограничении ответственности за недобросовестность. Такие условия не будут иметь юридической силы, так как противоречат закону (абз. 2 п. 5 ст. 434.1 ГК РФ).

Перед началом переговоров обратите внимание на форму соглашения о порядке их ведения

Соглашение о ведении переговоров удобнее оформить в виде единого документа. Это снижает риск споров. Стороны однозначно указывают, какие обязательства берут на себя в ходе преддоговорного процесса. Однако такая форма – не единственно возможная (если в законе нет требования соблюсти ее или такое требование не следует из сути сделки).

Заключение тех или иных соглашений в простой письменной форме не обязательно выражается в подписании единого документа. Важно, чтобы ключевые условия были согласованы, а стороны явно адресовали сообщения друг другу и выражали волю принять на себя данные обязательства (ст. 434 ГК РФ). Если состоялся акцепт предложения оферента, соглашение считают заключенным (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Эти правила ГК РФ работают и в отношении соглашений о переговорах. Так, ВС РФ признал подачу заявки на конкурс вариантом заключения подобного соглашения. С точки зрения высшей инстанции, если компания подает такую заявку, это свидетельствует:

• о принятии компанией условий проведения конкурса, которые выдвинул организатор закупок (в деле идет речь о закупках по ФЗ-223);
• о заключении организатором и претендентом соглашения, которое можно квалифицировать как соглашение о ведении переговоров;
• о том, что правовые последствия такого заключения соответствуют указанным в статье 434.1 ГК. В частности, на стороны распространяются меры ответственности за нарушение, которые установили в соглашении (

Изменения коснулись определения письменной формы договора, под которой понимается как составление единого документа, подписанного сторонами, так и обмен письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Таким образом, электронный документ признается подвидом письменного документа. При этом такой документ должен позволять достоверно установить, что он исходит от стороны по договору, например при помощи электронной цифровой подписи. К иным способам достоверного определения отправителя или создателя документа судебная и деловая практика в настоящее время относит устоявшиеся отношения сторон или соглашение об определенном способе передачи информации - факс, телетайп и т.п. (Определения ВАС РФ от 26.03.2009 N ВАС-3677/09 по делу N А60-8088/2008-С6, от 26.02.2009 N 16894/08 по делу N А53-11666/2008-С2-42, Решения МКАС при ТПП РФ от 30.06.2009 по делу N 11/2009, от 06.06.2005 по делу N 56/2004).

Определение электронного документа, содержащееся в ст. 434 ГК РФ в редакции Проекта, имеет некоторые недостатки. Так, договор может быть заключен путем обмена электронными документами, тогда как Проект под этим термином понимает как передаваемую информацию, так и хранимую с помощью электронных, магнитных, оптических или иных средств.

Исходя из дословного прочтения ст. 434 ГК РФ в редакции Проекта, под электронным документом следует понимать информацию. В свою очередь, под информацией следует понимать сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации"). Соответственно, обмен информацией с использованием электронных каналов связи (к примеру, электронной почты), позволяющих с достоверностью определить контрагентов по сделке, следует квалифицировать как договор, заключенный в письменной форме.

Данное нововведение позволит упростить процедуру согласования условий договоров, ускорит процесс заключения сделок, что может быть особенно актуально в условиях динамичного торгового оборота (к примеру, на биржевых торгах или при заключении стандартных договоров в сети Интернет).

14.3. Переговоры о заключении договора и их правовое значение

Проект ГК РФ вводит новую ст. 434.1 "Переговоры о заключении договора", которая устанавливает, что стороны свободны в проведении переговоров о заключении договора, если иное не указано в законе или договоре. Таким образом, эта статья дополняет базовый принцип свободы договора, закрепленный в ст. 421 ГК РФ, логичным выводом о том, что, если стороны свободны в заключении договоров, следовательно, стороны свободны и в их незаключении. Иное может быть установлено только законом или соглашением самих сторон.

Однако принцип свободы ведения переговоров не может быть безграничным. Преднамеренное затягивание переговоров, их безосновательный срыв, отстаивание заведомо неприемлемых условий сделки для контрагента по переговорам и другие действия могут нанести серьезный вред участникам оборота. Поэтому указанный принцип ограничивается введением института недобросовестного ведения переговоров и ответственности за такие действия.

Под недобросовестными действиями при ведении переговоров следует понимать, в частности, вступление в переговоры или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения. Указанные положения полностью соответствуют п. 3 ст. 2.1.15 Принципов международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) 2004 г. Однако комментируемая норма Гражданского кодекса РФ содержит и иные обстоятельства, которые могут быть признаны недобросовестными действиями:

Введение другой стороны в заблуждение относительно характера или условий предполагаемого договора, в том числе путем сообщения ложных сведений либо утаивания обстоятельств, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны, и

Внезапное и безосновательное прекращение переговоров о заключении договора без предварительного уведомления другой стороны.

Под убытками, которые сторона, недобросовестно ведущая переговоры, должна возместить другой стороне, следует понимать расходы на ведение переговоров, а также так называемый отрицательный договорный интерес - утрату возможности заключить договор с третьим лицом.

Стороны сами могут установить в соглашениях иные основания применения мер ответственности за недобросовестные действия на преддоговорном этапе.

Согласно положениям о конфиденциальности переговоров, изложенным в настоящей статье Гражданского кодекса РФ, по общему правилу вся информация, полученная сторонами в ходе переговоров, не является конфиденциальной. Стороны свободны в использовании ее в своей деловой практике. Однако если имеется специальное указание о конфиденциальности сведений, полученных при ведении переговоров, то стороны не вправе их разглашать и несут ответственность перед своими контрагентами за нарушение этого обязательства.

При этом в комментируемой норме подчеркивается, что возмещение за убытки может выплачиваться не только в связи с раскрытием конфиденциальной информации, но и в связи с использованием такой информации стороной по договору. Такое разглашение или использование информации в своих целях, а также выплата возмещения за нарушение этого обязательства никак не связываются с фактом заключения договора.

В ст. 434.1 ГК РФ в редакции Проекта не оговаривается возможность применения мер обеспечения по отношению к обязательствам по неразглашению конфиденциальной информации или отказу от использования ее в личных целях, хотя такой вопрос с высокой долей вероятности может появиться в деловом обороте. Представляется, что использование неустойки или независимой гарантии в отношении такого обязательства вполне возможно и целесообразно, однако применение иных способов обеспечения может быть затруднено.

«О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ»). Оставляя неизменным общий порядок заключения договора, законодатель установил требования к проведению переговоров и ввел так называемую преддоговорную ответственность.

Новая статья Гражданского кодекса РФ закрепила следующие правила ведения переговоров:

1. Граждане и юр. лица свободны в проведении переговоров о заключении договора (п. 1 ст. 434.1 ГК РФ). Следовательно, участники гражданских правоотношений могут свободно и с неограниченным кругом потенциальных клиентов вести переговоры на предмет заключения договора и предлагать наиболее подходящие условия.
2. Стороны самостоятельно несут расходы, связанные с проведением переговоров (п. 1 ст. 434.1 ГК РФ). Сторона вступает в переговоры для того, чтобы получить прибыль в результате заключения договора. Она несет издержки, зная, что ценность исполнения их покроет.
3. Стороны не отвечают за то, что соглашение не достигнуто (п. 1 ст. 434.1 ГК РФ). Отсутствие такой ответственности вполне логично. Переговоры - это процесс согласовательный, он не обязательно должен повлечь заключение договора.
4. Стороны обязаны действовать добросовестно (п. 2 ст. 434.1 ГК РФ). Это ключевой принцип данной статьи. О нем ниже расскажем ниже подробнее.
5. Сторона, получившая конфиденциальную информацию, обязана не использовать эту информацию ненадлежащим образом для своих целей и не раскрывать её (п. 4 ст. 434.1 ГК РФ). Здесь речь идет об информации, полученной при переговорах о заключении договора, если она идентифицирована как конфиденциальная. Обязанность не раскрывать информацию и не использовать ее не зависит от того, будет ли договор заключен. При ее нарушении виновный должен возместить другой стороне убытки, которые возникнут в результате раскрытия конфиденциальной информации или ее использования для своих целей.
6. Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров (п. 5 ст. 434.1 ГК РФ). Законодатель указал, что стороны с помощью такого соглашения могут конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров и установить порядок распределения расходов на ведение переговоров. Кроме того, особо отмечено, что «соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений». Например, ее можно установить на случай неявки на переговоры, непредставления каких-либо документов либо (что не менее актуально) разглашения конфиденциальной информации.

Первые три правила являются диспозитивными - пункт 1 статьи 434.1 Гражданского кодекса РФ содержит оговорку «если иное не предусмотрено законом или договором».

Стоит уделить особое внимание принципу добросовестности при ведении переговоров. Именно на нем основано действие новой статьи.

Принцип добросовестности

Действующая редакция Гражданского кодекса РФ уже содержит указание на действие принципа добросовестности, в том числе на стадии ведения переговоров (п. 3 ст. 1). Кроме того, с 1 июня 2015 года он будет отражен и в статье 307 Гражданского кодекса РФ. Однако пункт 2 статьи 434.1 Гражданского кодекса РФ конкретизировал, что именно понимается под добросовестностью при ведении переговоров.

Принцип добросовестности будет распространен на все стадии переговорного процесса. Стороны должны им руководствоваться при вступлении в переговоры, в ходе и по завершении переговоров о заключении договора.

Под недобросовестными действиями понимается, в частности, вступление «при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной». Кроме того, приведены определенные действия, которые при проведении переговоров предполагаются недобросовестными. В частности, это такие действия, когда одна сторона:

• предоставляет другой стороне недостоверную или неполную информацию (в т. ч. умалчивает об обстоятельствах, которые по характеру договора должны быть доведены до другой стороны);
• неоправданно или внезапно прекращает переговоры о заключении договора при обстоятельствах, которые другая сторона переговоров не могла разумно ожидать.

Преддоговорная ответственность

В пункте 7.7 раздела V Концепции развития гражданского законодательства РФ было особо отмечено, что необходимо «предусмотреть специальные правила о так называемой преддоговорной ответственности (culpa in contrahendo), ориентируясь на соответствующие правила ряда иностранных правопорядков».

В итоге такие правила появились в пункте 3 статьи 434.1 Гражданского кодекса РФ: «Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки».

При этом законодатель в абзаце 2 пункта 3 статьи 434.1 Гражданского кодекса РФ пояснил, что именно в рассматриваемом случае относится к убыткам, подлежащим возмещению недобросовестной стороной. Речь идет о расходах, которые были понесены другой стороной в связи со следующим:

• ведением переговоров о заключении договора;
• утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

То есть новые нормы Гражданского кодекса РФ позволяют взыскать все расходы, которые понес участник переговоров, в том числе перед третьими лицами.

Новая статья носит общий характер и будет применяться при заключении любого гражданско-правового договора.