Закон создание и толкование - ред. а

Под юридическим источником права понимается та официаль­ная форма, в которой излагаются нормы права.

Источники права - это исходящие от государства или призна­ваемые им официально документальные формы выражения и закреп­ления норм права, придающие им юридическое, общеобязательное значение.

Существует четыре основных вида источников (форм) пра­ва:

1. Санкционированные (правовые) обычаи - обычаи, которым государство придало общеобязательное значение и соблюдение кото­рых оно гарантирует своей принудительной силой. В настоящее время такая форма права используется редко.

2. Судебный или административный прецедент - судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, ко­торому придается общеобязательное значение. Этот источник права присущ англосаксонским правовым системам.

3. Нормативный договор - соглашение двух или более субъек­тов, содержащее общеобязательные юридические нормы. Например, международный договор, Федеративный договор о разграничении предметов ведения между субъектами федерации.

4. Нормативные правовые акты - официальные документы, созданные в результате правотворческой деятельности государства или всенародного волеизъявления, содержащие юридические нормы (а также положения, отменяющие или изменяющие действующие нор­мы). В нашей стране нормативно-правовой акт является основным источником (формой) права. Рассмотрим более подробно признаки, отличающие его от других источников права.

Нормативно-правовые акты принимают только те органы и должностные лица, которым законом предоставлено это право. При­чем каждый из них принимает акты определенного вида, имеющие свое название и строго определенную документальную форму. Все нормативно-правовые акты, действующие в стране, образуют систему, в которой каждый из них занимает свое определенное место.

Основными видами нормативных правовых актов являются: законы, указы президента, постановления правительства, ведомствен­ные нормативные акты, подзаконные акты органов местного само­управления и др.

Введение

Глава 1. Понятие и виды источника (формы) права

1.2 Правовой обычай и юридический прецедент

3 Нормативно-правовой акт

Глава 2. Источники права в Российской Федерации

1 Нормативно-правовой акт как основной источник права в Российской Федерации

2 Иные источники российского права

Заключение

Введение

Актуальность темы исследования определяется тем, что право служит всеобщим масштабом поведения, им руководствуются граждане, юристы-практики, право определяет баланс действий граждан и должностных лиц. В силу этого необходимо знать, на каких источниках основывать свое решение или поведение, чтобы оно было правомерным. Право, понимаемое всеми лицами по-разному, потеряло бы свою ценность и перестало выполнять свою роль по стабилизации и упорядочению общественных отношений. Ясное понимание права - основа определенности и порядка в общественных отношениях.

Для совершенствования законодательства принципиально важное значение имеет выбор оптимальной формы выражения государственной воли российского народа. Только выраженная в заранее установлено и определенной формы государственная воля приобретает качество объективизированной правовой нормы (общеобязательной, рассчитанной на многократное употребление, обеспеченной средствами реализации).

Сквозь призму источника (формы) права преломляется универсальное значение принципа законности, пронизывающего не только процесс применения права, но и само нормотворчество. Принцип законности отражается, например, в системности источников права. Развитие права на качественно новом уровне, общая тенденция расширения сферы воздействия права на социальные процессы в современном российском обществе придают по-новому актуальное значение проблеме источников (форм) права.

Степень разработанности темы исследования. Проблемы источников отечественного права неоднократно становились предметом теоретико-правового анализа и полемических обсуждений в правовой науке. Можно назвать работы таких авторов, как Ершов В.В., Зарубина М.А., Калинин А.Ю., Керимов Д.А., Лисицын Н.В., Незадоров В.А., Нерсесян В.С., Пашенцев Д.А., Савченко В.В., Сайфулина Ю.В., Софронова С.А., Шпилевой П.А. и др. Но, несмотря на весьма внушительную историю разработки проблем, связанных с сущностью, содержанием, эволюцией источников права, наблюдаются серьезные разногласия по широкому кругу относящихся к ним вопросов.

Цель настоящего исследования - анализ понятия и видов источников (форм) права в России.

Для реализации названной цели необходимо решить следующие задачи:

1) установить содержание и соотношение понятий формы и источника права;

2) исследовать сущность источников права: правового обычая, юридического прецедента, нормативно-правового акта, доктрины, договора и др.;

) охарактеризовать важнейшие черты системы источников права в Российской Федерации;

4) раскрыть особенности источников российского права.

Объектом исследования выступает российское право как сложная регулятивная система.

Предметом исследования является система действующих источников российского права на современном этапе.

Методологическая основа исследования. Использовались системный, структурно-функциональный, диалектический, формально-логический методы. Большое значение в процессе исследования придавалось использованию таких методов как сравнение, анализ, синтез, обобщение, абстрагирование.

Теоретическую основу исследования составили работы отечественных теоретиков права, посвященные рассматриваемой проблематике.

Практическая значимость работы заключается в возможности использования выводов и результатов исследования в законотворческой деятельности.

Структура работы определяется целью, задачами и содержанием исследования. Работа включает введение, две главы, состоящие из шести параграфов, заключение, список использованной литературы.

Глава 1. Понятие и виды источника (формы) права

Как целостное явление социальной действительности, право имеет определенные формы своего внешнего выражения (способы организации права вовне). Современная теория права традиционно использует такое сочетание терминов: "источник (форма) права". Рассмотрим соотношение понятий "источник права", "форма права". Часто эти термины употребляются практически в одном и том же значении внешней формы объективации, выражения права или нормативной государственной воли. Однако они тесно связаны, но не совпадают.

Одни ученые признавали более правильным употребление термина "форма права", другие склонялись к термину "юридический формальный источник права". Рядом ученых предлагалось различать источник права в материальном смысле, как условия и волю господствующего класса и источник права в формальном смысле, как формы объективного выражения и закрепления права.

"Если "форма права" показывает, как содержание права организовано и выражено вовне, то "источник права" - истоки формирования права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения". Форма права призвана упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера. Различают внутреннюю и внешнюю формы права. Под внутренней формой права понимают его структуру, систему элементов, составляющих содержание данного явления. Под внешней - объективированный комплекс источников, формально закрепляющих правовые явления и позволяющих адресатам правовых установлений ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими. Именно внешнюю форму - форму выражения права - обычно и называют источником права. Д.А. Керимов пишет: "источником права в так называемом формальном смысле".

Можно заключить, что в понятие источника права входят 2 существенных элемента: 1) внешняя форма - форма выражения, форма установления и выражения; 2) элемент конститутивный - сообщение, придание норме качества правовой нормы.

Содержание и форма права не являются результатом произвольного конструирования законодателя. "Единство формы и содержания права на первичном уровне его структуры носит настолько глубокий характер, что статьи и другие исходные фрагменты текста являются внешними, в самом тексте проявляющимися выражением воли законодателя". Их первопричины заложены в системе общественных отношений, исключающих монизм источника и предопределяющих многообразие форм внешнего выражения права. В.В. Лазарев подчеркнул, что сущность - важнейший, но не единственный фактор, влияющий на форму права. Обусловленность формы содержанием оставляет известный простор для различных вариантов формы внутри определенных пределов.

Различают материальные, идеальные и юридические источники права. Материальные коренятся прежде всего в системе объективных потребностей общественного развития, в своеобразии данного способа производства, в базисных отношениях. В идеальном смысле термин "источник права" означает правосознание. Результат идеологического осознания объективных потребностей общественного развития посредством ряда правотворческих процедур получает объективированное выражение в юридических актах, которые являются юридическим источником права. Названные 3 вида источников права лишь в самой общей форме показывают систему правообразующих факторов и механизм их воздействия на формирование права. "В реальной же действительности эта система гораздо разнообразнее. Она объединяет и экономические, и политические, и социальные, и национальные, и религиозные, и внешнеполитические, и иные обстоятельства". Степень влияния каждого из этих факторов на действующую правовую систему изменчива.

Если говорить о природе права, то под источниками права понимаются естественные неотъемлемые права и свободы человека и гражданина. "Приоритетное значение в системе источников современного российского права имеют официально признанные и закрепленные в Конституции РФ естественные (прирожденные и неотчуждаемые) права и свободы человека". Хотя в самой Конституции РФ не используется понятие "естественное право", однако закрепленные в ней основные права и свободы человека являются именно естественными правами и придают конституционному правопониманию естественно-правовой характер. Об этом свидетельствуют, в частности, положения ст. 2 Конституции РФ о человеке, правах и свободах человека как "высшей ценности" и ч. 2 ст. 17 о том, что "основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения".

Позитивно-правовое значение и приоритетный характер основных прав и свобод человека закреплены в целом ряде статей Конституции РФ (ст. 2, ст. 18, и др.).

Выделяют 4 основные формы права: нормативный акт; правовой обычай; юридический прецедент; нормативный договор. Правовые системы современных государств различаются, в частности, тем, какой из источников права превалирует в национальной правовой системе данного государства.

Итак, источники права - это внешняя форма объективации, выражения права или нормативной государственной воли. Форму права характеризует такие особенности: она должна выражать нормативно закрепляемую волю граждан, основанную на социально-экономическом базисе; служит интересам народа и закрепляет его политическую власть; закрепляет приоритет закона; выражает демократическую процедуру создания нормативно-правовых актов.

2 Правовой обычай и юридический прецедент

Правовой обычай - исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям. Обычное право - хронологически первая форма права, которая господствовала в эпоху феодализма.

Необходимым условием существования любого общества является регулирование отношений его членов. Социальное регулирование бывает 2-х видов: нормативное и индивидуальное. Первое носит общий характер: нормы (правила) адресованы всем членам общества (или его части) и не имеют конкретного адресата. Второе относится к конкретному субъекту, является индивидуальным приказом действовать соответствующим образом. Оба эти вида неразрывно связаны между собой. Социальное регулирование приходит в человеческое сообщество от далеких предков, а его развитие осуществляется вместе с развитием человеческого общества.

Экономическая и социальная жизнь любого общества нуждается в определенной упорядоченности организации деятельности людей, участвующих в производстве, обмене и потреблении материальных благ, брачно-семейных и трудовых отношений, а также в управлении обществом. Такая урегулированность, подчиняющая всю массу единичных отношений людей общему порядку, достигается с помощью правил поведения, или социальных норм.

В первобытном обществе эти нормы выражались в обычаях. Они закрепляли выработанные веками наиболее рациональные, полезные для общества варианты поведения в определенных ситуациях, передавались из поколения в поколение и отражали в равной степени интересы всех членов общества. Обычаи изменялись очень медленно, что вполне соответствовало темпам изменения самого общества, происходящим в тот период. Простые отношения первобытного общества регулировались обычаями, имевшими характер нерасчлененных мононорм, бывших одновременно и нормами организации общественной жизни, и нормами первобытной морали, и ритуальными и обрядовыми правилами. Так, естественное разделение функций в трудовом процессе между мужчиной и женщиной, взрослым и ребенком рассматривалось одновременно и как производственный обычай, и как норма морали, и как веление религии.

С расслоением общества на касты и классы обычаи, нравственные и религиозные нормы родового строя не могли сделать условия производства, распределения и обмена товаров обязательными для всех, т.к. единства интересов членов общества уже не существовало, примирить же противоположные интересы различных групп населения обычаи не могли. Участились нарушения обычаев, размывался, разрушался закрепленный ими и веками сохранявшийся неизменным, порядок. Поддержка религией и государством обычаев, сложившихся в период становления древних цивилизаций, привела к созданию одного из важнейших источников права древних государств - правового обычая. Это нашло свое отражение в древнейших памятниках права - "варварских правдах" (Салическая Правда - у германцев, Русская Правда - у славян), возникших как записи правовых обычаев предков.

Не каждый обычай выступает в качестве источника права. Источником права является только правовой обычай. Правовым обычай становится тогда, когда в законодательстве государства содержится ссылка на него и государство придает ему обязательную юридическую силу. Если же правило поведения, содержащееся в обычае, включено в законодательный акт, то это будет уже не правовой обычай, а правовая норма нормативно-правового акта.

По мере развития централизации и укрепления государственной власти сфера применения обычая сужается. Появляются новые источники, формы закрепления норм права: законы, судебные прецеденты, нормативные договоры.

Юридический прецедент представляет собой такое решение государственного органа, которое принимается за образец (правило) при последующем рассмотрении аналогичных дел. Юридический прецедент создается в тех случаях, когда в силу неопределенности или противоречивости нормативных предписаний суд создает новые нормы права вследствие обнаруженных пробелов в праве при отсутствии соответствующего нормативно-правового акта.

Различают судебный и административный прецеденты. Судебный прецедент - это решение суда по конкретному делу, обязательное при решении аналогичных дел в последующем этим же судом либо судами, равными или нижестоящими по отношению к нему. Как форма (источник) права, судебный прецедент получил наиболее широкое распространение в системе общего права Англии, США, Канады, Австралии, где он имеет силу законодательного акта. Вопрос о том, являются ли юридические прецеденты источником российского права, - дискуссионный. Ни царская Россия, ни советское государство никогда не имели в своем законодательстве такого источника права, как судебный прецедент. Но это только официальная или нормативная сторона. Элементы юридического прецедента имеют место и в российской правовой системе, что связано прежде всего с деятельностью Конституционного, Верховного и Арбитражного Судов РФ, руководящие разъяснения которых кладутся в основу решений конкретных юридических споров всеми нижестоящими судебными органами. Но нужно подчеркнуть, что решения судов в современных государствах, не относящихся к англо-саксонской правовой системе, не признаются формами права, равными закону или обычаю.

Итак, правовой обычай - это исторически сложившееся, укоренившееся в результате постоянного и единообразного применения правило поведения и благодаря этому ставшее устойчивой нормой поведения, санкционированное затем государством. Это такое правило поведения, в котором содержится отсылка к законодательству. Юридический прецедент является одним из основных источников права там, где действует англосаксонская правовая система (в Англии, США, Канаде, Австралии, Индии), и имеет место в тех случаях, когда общеобязательная сила придается решениям суда по конкретному делу и такое решение становится общеобязательным для других аналогичных дел.

прецедент доктрина договор акт

1.3 Нормативно-правовой акт

Особое место в системе правовых актов занимает нормативный правовой акт (его следует отличать от актов применения и толкования права). Это правовой акт, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т.е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение. Нормативные акты издаются органами, обладающими нормотворческой компетенцией, в строго установленной форме. Нормативный акт - одна из основных, наиболее распространенных и совершенных форм современного континентального права Германии, Франции, России и т.д.. Нормативный акт является официальным документом, носителем юридически значимой информации. Признаки нормативно-правового акта: он исходит от строго определенных правотворческих органов и лиц, наделенных строго определенной компетенцией; он принимается в четко обозначенном порядке; он имеет установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и сферу действия; он может быть быстро изменен в зависимости от социальных потребностей. По юридической силе все нормативные акты подразделяются на две большие группы: законы и подзаконные акты.

Закон - это нормативный акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти или референдумом, выражающий волю народа, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Ему присущи определенные отличительные черты, вопрос о содержании которых, при незначительном расхождении во мнениях, многими учеными решается одинаково. Признаки закона: 1) закон - нормативный правовой акт, принимаемый высшим представительным органом; 2) закон обладает высшей юридической силой среди всех остальных источников российского права; 3) закон как источник права, исходящего от высшего представительного органа, выражающего волю и интересы общества или народа, тоже должен отражать волю и интересы всего общества или народа; 4) закон издается по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни. В силу этого он должен быть исчерпывающе ясным и точным; 5) закон принимается, изменяется и дополняется в особом законодательном порядке.

Классификация законов может проводиться по различным основаниям. По юридической силе: 1) Конституция (закон законов) - основополагающий учредительный политико-правовой акт, закрепляющий конституционный строй, права и свободы человека и гражданина, определяющий форму правления и государственного устройства, и т.д.; 2) федеральные конституционные законы - принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ (федеральные конституционные законы о Конституционном Суде РФ, о Правительстве РФ, о референдуме, и т.д.); 3) федеральные законы - это акты текущего законодательства, посвященные различным сторонам социально-экономической, политической и духовной жизни общества, и пр.); 4) законы субъектов Федерации - издаются их представительными органами и действие их распространяется только на соответствующую территорию.

Также законы классифицируют: по субъектам законотворчества (принятые в результате референдума или законодательным органом); по предмету правового регулирования (конституционные, административные, гражданские, уголовные и т.п.); по сроку действия (постоянные законы и временные); по характеру (текущие и чрезвычайные); по сферам действия (общефедеральные и региональные); по содержанию (экономические, политические и т.п.); по степени систематизации (обычные и кодификационные (УК РФ)); по значимости содержащихся в них норм (конституционные и обыкновенные); по объему регулирования (общие и специальные) и т.д.

Подзаконные акты - это изданные на основе и во исполнение законов акты, содержащие юридические нормы. Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, базируются на них, но имеют тоже важнейшее значение в жизни общества, играя вспомогательную и детализирующую роль. Виды подзаконных актов: 1) указы Президента РФ - высшие по юридической силе подзаконные нормативные акты; 2) постановления Правительства РФ - акты исполнительного органа государства, наделенного широкой компетенцией по управлению; 3) приказы, инструкции, положения министерств, ведомств регулируют, как правило, общественные отношения, находящиеся в пределах компетенции данной исполнительной структуры; 4) решения и постановления местных органов государственной власти; 5) решения, распоряжения, постановления местных органов власти; 6) нормативные акты муниципальных органов; 7) локальные нормативные акты - нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации (правила внутреннего трудового распорядка и т.п.).

В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества все нормативные акты подразделяются на: нормативные акты государственных органов; нормативные акты иных социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, акционерных обществ, товариществ и т.п.); нормативные акты совместного характера (государственных органов и иных социальных структур); нормативные акты, принятые на референдуме. В зависимости от сферы действия нормативные акты делят на: общефедеральные; нормативные акты субъектов РФ; нормативные акты органов местного самоуправления; локальные нормативные акты. В зависимости от срока действия нормативные акты классифицируют на: нормативные акты неопределенного срока действия; временные нормативные акты.

Итак, нормативно-правовой акт - правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. К их числу относятся: конституция, законы, подзаконные акты и т.п. В зависимости от юридической силы все нормативные акты группируются в определенную систему, в которой каждый из актов занимает свое место и играет свою роль.

Различные правовые учения и доктрины являются идеологическими источниками права (источники права в идеальном смысле). Доктрина, или юридическая наука - это изложение правовых принципов, правил поведения в трактатах, трудах авторитетных представителей юридической науки и практики, которым придается общеобязательно значение. Доктрина как источник права признавалась уже в Древнем Риме. В настоящее время доктрина признается как источник права в Англии. А в мусульманском праве доктрина - важнейший источник права.

В современном Российском законодательстве и в теории права в формальном юридическом смысле доктрина не признается источником права, а в широком смысле - признается. Комментарии к законодательству ведущих ученых-юристов и практиков, хотя и не являются официальными источниками права, но применяются юристами в правоприменительной практике для разъяснения положений нормативно-правовых актов. Правовая наука имеет большое значение для развития юридической практики, правильного толкования закона, совершенствования законодательства. Значение и роль правовой науки растет. Многие ее разработки активно внедряются в реализацию права.

Договор нормативного содержания. В некоторых случаях способом установления норм права может быть договор. Он представляет собой содержащее правовые нормы соглашение между различными субъектами права. Для того чтобы более четко уяснить суть нормативно-правового договора, необходимо разграничить нормативный договор, с одной стороны, от просто договоров, а с другой - от нормативно-правовых актов. В отличие от просто договоров (договоров-сделок) нормативные договоры не носят индивидуально-разового характера. Если две фирмы заключают ту или иную сделку, они не создают новой нормы права (эта норма уже есть в гражданском законодательстве). Участники же, заключающие нормативный договор, создают новую норму права, выступая правотворческими субъектами.

Нормативно-правовой договор характеризуется следующими основными признаками: содержит нормы общего характера; добровольность заключения, т.е. свободное волеизъявление сторон; равенство сторон как партнеров; согласие сторон по всем существенным аспектам договора; эквивалентный, чаще всего возмездный, характер; взаимная ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее исполнение принятый обязательств; законодательное обеспечение договоров, придающее им юридическую силу. Нормативные договоры не только устанавливают права и обязанности участников правоотношений, но и могут быть направлены на установление общеобязательных правил поведения, адресованных субъектам права на неопределенное время.

Нормоустанавливающее значение договоров признается во всех системах права. Особо важна роль договора как источника права в таких отраслях права, как международное и конституционное. Так, договоры между государствами признаются конституциями, законами и обычаями государств составной частью их правовой системы, т.е. источниками внутригосударственного права (ст. 55 Конституции Франции, ст. 25 Основного закона ФРГ, ст. 98 Конституции Японии, ст. 15 Конституции РФ). Как пример можно привести действие норм, содержащихся в Декларациях ООН и иных межгосударственных соглашениях.

В трудовом праве значительную роль в качестве источника права играют коллективные договоры между администрацией предприятия и профсоюзной организацией, представляющей трудовой коллектив. В развитом гражданском обществе договор нормативного содержания становится едва ли не главной юридической формой, определяющей права и обязанности его субъектов.

Таким образом, в отличие от нормативных актов, принимаемых государственными органами, нормативные договоры выступают результатом соглашения между равноправными субъектами по поводу деятельности, представляющей их общий интерес. Нормативный правовой договор можно определить как соглашение между сторонами об установлении, изменении или прекращении взаимных юридических прав и обязанностей.

В качестве иных источников права можно назвать религиозные нормы. Как отмечал Р. Давид, существование высшего права является самоочевидным для всех правовых систем, связанных с религией. В настоящее время религиозные тексты как источники права наиболее характерны для мусульманского права, что является отличительной особенностью данной правовой системы.

Глава 2. Источники права в Российской Федерации

1 Нормативно-правовой акт как основной источник права в Российской Федерации

Правовая система современной России была и остается системой государства европейской континентальной "семьи". В современных условиях нельзя согласиться на столь радикальные перемены правовой системы, чтобы в РФ было "все как в США или Великобритании", в т.ч. и прецедентная по своим главным источникам правовая система "общего права". С другой стороны, малоперспективны призывы "идти своим путем", возвращаясь, в частности, к правовой системе государств восточнославянской культуры. Все это свидетельствует о том, что европейская континентальная система источников права в основном остается для России правильным выбором. Поэтому правомерно закрепление в Конституции РФ системы источников права, главное место в которой занимает сама Конституция РФ, законы и все другие подзаконные нормативные правовые акты, которые составляют как бы главный "становой хребет" всей системы источников российского права.

Конституция РФ закрепляет определенные принципы системы источников права: 1. Признание и закрепление в Конституции РФ прав и свобод человека высшей ценностью, а защиту прав человека и гражданина обязанностью государства (ст.ст. 2, 18 и др. Конституции РФ); 2. Закрепление за Конституцией РФ и федеральным законодательством верховенства и высшей юридической силы, на всей территории РФ (ч. 2 ст. 4, ч. 1 ст. 15 Конституции РФ); 3. Законы РФ уступают свой приоритет перед нормами международных договоров РФ (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ). Таким образом, вопрос о верховенстве законов регулируется с учетом особенностей разграничения полномочий и предметов ведения между Федерацией и ее субъектами и общего принципа приоритета международного права перед правом внутригосударственным.

Рассмотрим виды источников права в РФ. Из числа известных истории права и юридической практики современных государств источников (форм) права в РФ прочно сложилась главная подсистема источников континентального европейского права - нормативные правовые акты государственных органов, а также акты, принимаемые в порядке всенародного голосования (референдума) либо органами местного самоуправления, и негосударственными организациями в соответствии с законом. Ведущее значение нормативных актов в системе источников права досталось в наследство современной России от всех предшествующих эпох развития ее правовой системы, начиная с XII-XIV вв. Оно прошло через всю историю Российской Империи и Советского государства. Вместе с тем система нормативных правовых актов РФ существенно отличается от соответствующих систем источников русского права прошлых эпох.

Как и во многих других современных государствах, основными видами нормативных актов в современной России выступают Конституция РФ, законы как акты высшей верховной законодательной власти в государстве, указы главы государства - Президента РФ, а также подзаконные нормативные акты органов исполнительной власти, имеющие свои разновидности: постановления Правительства РФ как акты "верховного управления", обязательные к исполнению в РФ; акты федеральных органов исполнительной власти.

Однако система нормативных правовых актов в РФ не исчерпывается федеральным уровнем. Свои подсистемы этих актов в соответствии с Конституцией РФ создаются в субъектах Федерации: Конституция и законодательство - в республиках; уставы и законодательство - в других субъектах РФ (ч. 2 ст. 5).

Есть и третья самостоятельная подсистема нормативных правовых актов в РФ - акты местного самоуправления, которое, согласно Конституции РФ, не входит в систему государственных органов, а осуществляется в городских, сельских поселениях и на других территориях с целью обеспечить самостоятельное решение населением вопросов местного значения. Население на местах самостоятельно определяет структуру органов местного самоуправления (ст.ст. 130, 131 Конституции РФ). Органы местного самоуправления принимают правовые акты, имеющие общеобязательное значение в пределах прав этих органов.

Выделение самостоятельных подсистем нормативных правовых актов федеральной, субъектов Федерации и местного самоуправления при сохранении единых основ обеспечивает подлинную самостоятельность субъектов Федерации и местного самоуправления в издании нормативных правовых актов в пределах предметов ведения и полномочий, закрепленных за ними Конституцией РФ и определяемых также в некоторых случаях в договорном порядке.

Каждая из названных подсистем нормативных правовых актов взаимосвязана с двумя другими определением пределов и юридической силы федерального, республиканского и регионального, местного правового регулирования. Вместе с тем каждая подсистема названных актов имеет свои задачи и особенности в обеспечении полноты, рациональности и скоординированности нормативного правового регулирования в масштабах всей страны - России.

Федеральная система нормативных правовых актов представлена звеньями:

Конституция РФ. Конституция РФ является высшим нормативным правовым актом, имеющим наивысшую юридическую силу, верховенство и прямое действие на территории всей страны. Ей должны соответствовать все законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации (ч. 1 ст. 15). Она принята в результате всероссийского референдума 12 декабря 1993 г. Стабильность и жесткость Конституции не только не исключает возможности ее изменения, но и предполагает приведение ее в соответствие с новыми условиями социальной действительности. Основные положения Конституции РФ (главы 1, 2 и 9) могут быть пересмотрены только в особом порядке (ст. 135). Поправки к другим главам Конституции РФ также принимаются в особом порядке (ст. 136).

Законы РФ. Текстуально Конституция РФ употребляет термин "закон" в связке со словом "федеральный" (ч. 2 ст. 4) в двух смыслах: а) общеродовом, собирательном значении, охватывающем все виды федеральных законов, издаваемых на уровне Федерации (обычные федеральные законы, федеральные конституционные законы и законы о конституционных поправках); б) в специальном смысле - как акт, отличающийся от федерального конституционного закона и закона о конституционных поправках. Законы РФ не должны противоречить Конституции РФ, подлежат официальному опубликованию и без опубликования не применяются (ч. 3 ст. 15 Конституции РФ). Законы имеют высшую юридическую силу по отношению ко всем другим нормативным правовым актам, издаваемым в РФ по вопросам, отнесенным к предметам её ведения и совместного ведения Федерации и ее субъектов (ст.ст. 71-72). В случае противоречия между федеральным законом, изданным в соответствии с чч. 1 и 2 ст. 76 Конституции РФ, и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует федеральный закон (ч. 5 ст. 76 Конституции РФ). Это положение о приоритете федеральных законов обеспечивает единство основ правового регулирования в России.

Федеральные конституционные законы принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ (ч. 1 ст. 108). В иных случаях издаются обычные (ординарные) федеральные законы. Обязательное принятие некоторых из них предусмотрено в самой Конституции РФ (напр., о российском гражданстве; о сведениях, составляющих государственную тайну; и т.д.). Федеральный конституционный закон не может противоречить Конституции РФ, но стоит выше обычного федерального закона, так как последний не может ему противоречить (ч. 3 ст. 76 Конституции РФ).

Порядок обнародования нормативных актов Парламента РФ установлен Федеральным законом от 14.06.1994 № 5-ФЗ (ред. от 25.12.2012) "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания".

Отметим, что в настоящее время актуальна проблема совершенствования качественного содержания законов. Каждый закон должен содержать нормы о порядке реализации, гарантиях его исполнения и об ответственности граждан и должностных лиц за его неисполнение. Кроме того, в каждом законе либо в ином нормативном акте должны быть предусмотрены каналы прямой и обратной связи для своевременной корректировки норм. В противном случае хороший, эффективный и качественный законодательный акт превратится в свою противоположность.

Среди нормативных актов РФ особое место занимают указы Президента РФ. По своему правовому статусу, определенному Конституцией РФ, Президент РФ является главой государства, издающим распоряжения и указы. Распоряжения издаются Президентом РФ обычно по текущим вопросам оперативного характера и не должны содержать нормы права. Указы Президента РФ могут иметь нормативный характер. Об этом прямо сказано в ст. 115 Конституции РФ. Нормативным является, например, Указ Президента РФ от 02.02.2013 № 87 "Вопросы федеральной государственной гражданской службы". Ежегодные послания Президента РФ Федеральному Собранию РФ представляют собой официальный документ большой политической значимости, но не содержат норм права и поэтому не носят нормативного характера.

Указы Президента РФ как подзаконные акты не могут противоречить Конституции РФ и законам РФ. В противном случае действует норма Конституции РФ и закона РФ. Конституционность актов главы государства может быть проверена Конституционным Судом РФ.

Правительство Российской Федерации издает постановления и распоряжения - нормативные акты Правительства РФ. Распоряжения обычно содержат конкретные предписания, то есть являются актами индивидуального характера. Постановления издаются по наиболее важным вопросам хозяйственного и культурного строительства. Они, как правило, имеют общий характер, содержат нормы права и потому относятся к источникам права. Постановления Правительства РФ, если они противоречат Конституции РФ, законам РФ и указам Президента РФ, могут быть отменены Президентом РФ.

Акты федеральных органов исполнительной власти. Федеральными органами исполнительной власти согласно Указу Президента РФ от 09.03.2004 № 314 (ред. от 22.06.2010) "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" являются федеральные министерства, федеральные службы и федеральные агентства. Их акты обычно регулируют отношения, складывающиеся внутри систем этих органов. Но в ряде случаев им предоставляется право издавать акты, действие которых распространяется и на неподчиненные им объекты управления, а также и на граждан. Такие полномочия особенно значительны у Министерства финансов РФ, Центрального Банка РФ и т.д. Конституция РФ не определяет виды актов, издаваемых федеральными органами исполнительной власти, в силу чего единых форм правовых актов у них нет. На практике министерства чаще всего издают приказы и инструкции, федеральные службы и федеральные агентства - приказы и постановления. Нормативными обычно являются инструкции и постановления. Акты министерств, федеральных служб и федеральных агентств могут быть отменены Правительством РФ.

Кроме актов федеральных органов представительной и исполнительной ветвей власти источником права являются нормативные акты, принимаемые на уровне субъектов федерации. В республиках в составе РФ источниками права могут быть республиканские законы, акты президентов (в тех республиках, где учрежден институт президентства), постановления Правительств республик, а также нормативные акты республиканских органов исполнительной власти.

Нормативные акты органов власти края, области, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга. В соответствии с Конституцией РФ органы власти находящихся в составе РФ краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга наделены широкими полномочиями в сфере правотворчества. Достаточно сказать, например, что все края и области получили право принимать уставы края и области, которыми определяется правовой статус этих субъектов федерации.

Кроме того, многие отрасли законодательства (административное, жилищное, земельное, водное, законодательство об охране окружающей среды и т.д.) отнесены Конституцией РФ к сфере совместного ведения федерации и ее субъектов. По этим вопросам органы государственной власти субъектов федерации в соответствии с федеральным законодательством принимают нормативные правовые акты. Такими актами являются решения краевых, областных, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга представительных органов и решения глав соответствующих администраций. Все субъекты Федерации получили право принимать законы.

Источниками права могут быть нормативные акты органов местного самоуправления и соответствующих местных администраций. По вопросам местного значения населением муниципальных образований непосредственно и (или) органами местного самоуправления и должностными лицами местного самоуправления принимаются муниципальные правовые акты (определение этих актов дано в ст. 2 ФЗ о МСУ).

Корпоративные нормативные правовые акты. В соответствии с Конституцией РФ, законами РФ и субъектов РФ на государственном и общественном уровне образуются различные организации. Каждое учреждение, предприятие или организация имеют свой устав, положение или иной учредительный документ, правила внутреннего распорядка для работников и администрации, правила учета хозяйственной и финансовой деятельностью, правила взаимоотношений с клиентами и т.п. Все подобные правила, если они установлены самой организацией, ее органами на основе законов и иных актов государственных органов, носят название "корпоративных" актов и норм, имеющих значение для внутренней деятельности организации. Ими определяется внутренний распорядок работы, права и обязанности членов или трудового коллектива, порядок управления. Характерными примерами сегодня могут быть уставы и правила внутренней организации акционерного общества, некоммерческого фонда, общественной организации, государственного учреждения. Все эти акты подлежат регистрации или утверждению государственными или корпоративными органами (для общественных организаций, в т.ч. - профсоюзами). Их действие имеет правовое значение, значительно возросшее в современных условиях свободного образования и деятельности общественных и коммерческих организаций.

Анохин В.С. отмечает, что локальное регулирование в целях обеспечения эффективности внутрихозяйственного механизма выполняет свои самостоятельные функции, которые являются следствиями предоставленной государством предприятию возможности самому организовывать процесс хозяйственного использования закрепленного за ним имущества.

Итак, правовая система современной России является системой государства европейской континентальной "семьи". Ей присущи особенности источников права государства континентальной Европы. Поэтому правомерно закрепление в Конституции РФ системы источников права, главное место в которой занимает сама Конституция РФ, законы РФ и все другие подзаконные нормативные правовые акты РФ, которые составляют как бы главный "становой хребет" всей системы источников российского права.

2 Иные источники российского права

Среди других источников российского права следует назвать:

Договоры нормативного содержания. Имеют важное значение для федеративного устройства России и его упрочения. Это - договоры о разграничении предметов ведения и полномочий между органами РФ и органами субъектов Федерации. Первый из таких договоров был заключен 31 марта 1992 г. между органами власти РФ и ее субъектов. Совокупность всех договоров и приложенных к ним протоколов, подписанных сторонами, получила единое название Федеративного Договора. Впоследствии практика заключения договоров и соглашений между органами Федерации и ее субъектов получила дальнейшее развитие. Они заключаются по разным вопросам их совместного ведения.

Другим видом нормативных договоров в России служат коллективные договоры между профсоюзами и работодателями (гл. 7 ТК РФ). Коллективный договор - правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей. Основная его задача - регулирование социально-трудовых отношений.

Правовые обычаи. Так, одним из источников гражданского права являются обычаи, сложившиеся в сфере обязательственных отношений. Так, при исполнении обязательств, стороны обязаны руководствоваться "обычно предъявляемыми требованиями при отсутствии специальных требований законодательства и условий обязательства" (ст. 309 ГК РФ). Такого рода "обычные требования" и представляют собой обычаи имущественного оборота, т.е. сложившиеся в нем, в силу неоднократного единообразного применения, общепринятые правила, не выраженные прямо ни в законе, ни в договоре сторон и не противоречащие им. Статьей 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано оно в каком-либо документе.

Обычаи традиционно отличаются от обыкновений. Обыкновения - такое сложившееся правило, которым руководствуются стороны конкретного договора и только потому оно приобретает для них юридическое значение. Иначе говоря, оно представляет собой подразумеваемое условие договора (соглашение партнеров). В основе согласованных сторонами договора обыкновений также могут лежать общепризнанные обычаи. Так, в современной международной торговле широко используются правила, содержащиеся в разработанных парижской Международной торговой палатой сборников международных торговых обычаев (Международные правила толкования торговых терминов "Инкотермс 2000" и др.).

Различие понятий обычая, обыкновения и заведенного порядка учитывается в законодательстве об имущественном обороте. Так, Венская конвенция содержит в ст. 9 правило о том, что стороны договора "связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях". Изложенное позволяет сказать, что под "обычаем" здесь имеется в виду обыкновение, а под "практикой" - заведенный порядок.

Судебная практика. Судебная практика - это, с одной стороны, вид судебной деятельности по применению правовых норм, который связан с выработкой определенных правоотношений на основе раскрытия смысла и содержания применяемых норм, а в необходимых случаях - и их конкретизации и детализации. С другой стороны - это совокупность правоположений. Таким образом, судебная практика - это та сторона применения правовых норм, которая связана с образованием в процессе этого применения какого-либо устоявшегося положения, конкретизирующего правовую норму, совокупность аналогичных решений по аналогичным делам, своеобразная форма правоприменительной деятельности. Такой подход к судебной практике характерен для тех государств, в которых судебные органы не имеют правотворческой функции, где не признан, официально, судебный прецедент. В РФ судебная практика, не порождая обязательных норм, оказывает определенное воздействие как на деятельность судебной системы, так и на правовую систему в целом. В юридической литературе высказывается мнение о том, что существуют три формы влияния актов правосудия, точнее, судебной практики, на нормативную базу: прецедент; разъяснения по вопросам судебной практики - постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ; решения судов о признании нормативных актов незаконными (судебный нормоконтроль). Вместе с тем, в настоящее время признание судебной практики судов общей юрисдикции по-прежнему остается на уровне половинчатого решения о роли "руководящих разъяснений" Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ.

Международные договоры РФ и общепризнанные принципы и нормы международного права. Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Таким образом, указанные источники международного права также в определенном аспекте являются источниками российского права и даже имеют приоритет перед законами или иными источниками внутригосударственного права. Порядок применения указанных норм международного права весьма разнообразен для разных отношений и обычно оговаривается в договорах России с иностранными государствами, в международных Конвенциях и уставах международных организаций.

В настоящее время Россия является участницей примерно 20 тыс. действующих международных договоров.

Итак, кроме нормативных правовых актов в РФ имеют определенное нормоустановительное значение правовой обычай, судебная практика и внутригосударственные договоры и соглашения нормативного содержания, а также международные договоры РФ и общепризнанные нормы международного права. Однако главное значение в системе источников российского права имеют именно нормативные правовые акты. Этим система российского права отличается от правовых систем общего, религиозного или обычного права.

Заключение

Право как модель социальной организации для того, чтобы стать регулятором общественных отношений, должно получить внешнее выражение. В правовой доктрине формы, с помощью которых государственная воля становится правовой нормой, обозначаются условным термином "источники права".

Под источниками права в формально юридическом значении понимаются внешние формы выражения правовых норм. Форма права - это способ выражения правовой нормы вовне, официального бытия правой нормы, способ официальной фиксации.

Понятия "форма права" и "источник права" тесно взаимосвязаны, но не тождественны. Если объединить эти понятия, то получится, что источником права является воля законодателя, хотя на самом деле это не так. Тогда искажается истинная природа права, его социальная сущность. "Форма права" показывает, как содержание права выражено вовне, т.е. внешнее выражение правовых норм, а "источник права" - истоки формирования права, система факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения.

Под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества.

В мировом юридическом пространстве, где сосуществуют и взаимно влияют друг на друга различные правовые системы, известны следующие виды источников права: правовой обычай; юридический прецедент; нормативный правовой акт; договор нормативного содержания. Каждая система права признает обычно одновременно несколько источников права. Однако их значение в каждый данный момент может быть неодинаково.

Источниками права в Российской Федерации являются права и свободы человека и гражданина, нормативно-правовые акты; определенное нормоустановительное значение имеют правовой обычай, судебная практика и внутригосударственные договоры и соглашения нормативного содержания, а также международные договоры РФ и общепризнанные нормы международного права. Однако главное значение в системе источников российского права имеют именно нормативные правовые акты. Этим система российского права отличается от правовых систем общего, религиозного или обычного права.

Конституция РФ закрепляет основополагающие принципы системы источников правовых норм. Основным из этих принципов является признание и закрепление в Конституции прав и свобод человека высшей ценностью, а защиту прав и свобод человека и гражданина - обязанностью государства (ст. 2). Данное положение Основного Закона исходит из понимания того, что основные права и свободы человека имеют естественный неотчуждаемый характер, присущий природе человеческой личности, то есть эти права и свободы человека возникают и существуют не по волеизъявлению государства (законодателя). Поэтому основные права и свободы человека - это основа законов, их смысла и содержания, а значит, источник законности иных источников права.

Формы (источники) права имеют исключительно большое значение для укрепления законности в правовом государстве. Совершенство названных форм (источников) напрямую зависит от уровня теоретических представлений о них и от качества всех видов юридической практики. Юридическая наука призвана своевременно готовить пригодные рекомендации по улучшению форм права, а практика должна умело реализовать предложения ученых в целях создания гибкой, динамичной и эффективно функционирующей системы источников права. От качества этой системы права зависит прочность законности в государстве.

Список использованной литературы

Нормативно-правовые акты

1.Конституция Российской Федерации. Принята на всенародном голосовании 12.12.1993 (с поправками от 30.12.2008) // Российская газета. - 21.01.2009.

2.Всеобщая декларация прав человека. Принята на 3-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН резолюцией 217 А (III) от 10.12.1948 // СПС "Консультант-Плюс".

3.Международный пакт о социальных, экономических и культурных правах. Принят резолюцией 2200 А (XXI) Генеральной Ассамблеи от 16.12.1966 // СПС "Консультант-Плюс".

.Международный пакт о гражданских и политических правах. Принят резолюцией 2200 А (XXI) Генеральной Ассамблеи от 16.12.1966 // СПС "Консультант-Плюс".

.Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в Вене 11.04.1980) (вместе со "Статусом Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11.04.1980) // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 1994. - № 1. - С. 2.

.Венская Конвенция о праве международных договоров. Заключена в Вене 23.05.1969. Для СССР документ вступил в силу с 29.05.1986 // Ведомости Верховного Совета СССР. - 1986. - № 37. - Ст. 772.

.Международные правила толкования торговых терминов "Инкотермс 2000" // СПС "Консультант-Плюс".

.Закон РФ о поправке к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ "Об изменении срока полномочий Президента Российской Федерации и Государственной Думы" // Российская газета. - 31.12.2008.

9.Закон РФ о поправке к Конституции РФ от 30.12.2008 № 7-ФКЗ "О контрольных полномочиях Государственной Думы в отношении Правительства Российской Федерации" // Российская газета. - 31.12.2008.

10.Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 № 1-ФКЗ (ред. от 25.12.2012) "О Конституционном Суде Российской Федерации" // Российская газета. - 23.07.1994; 26.12.2012.

.Федеральный конституционный закон от 17.12.1997 № 2-ФКЗ (ред. от 03.12.2012) "О Правительстве Российской Федерации" // Российская газета. - 23.12.1997; 04.12.2012.

.Федеральный конституционный закон от 28.06.2004 № 5-ФКЗ (ред. от 24.04.2008) "О референдуме Российской Федерации" // Российская газета. - 30.06.2004; 30.04.2008.

.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 11.02.2013) // Российская газета. - 08.12.1994; 15.02.2013.

14.Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 29.12.2012) // Российская газета. - 31.12.2001; 31.12.2012.

15.Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 04.03.2013) // Российская газета. - 18.06.1996; 19.06.1996; 20.06.1996; 25.06.1996; 06.03.2013.

.Федеральный закон от 14.06.1994 № 5-ФЗ (ред. от 25.12.2012) "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" // Российская газета. - 15.06.1994; 26.12.2012.

.Федеральный закон от 04.03.1998 № 33-ФЗ "О порядке принятия и вступления в силу поправок к Конституции Российской Федерации" // Российская газета. - 10.03.1998.

.Федеральный закон от 06.10.2003 № 131-ФЗ (ред. от 25.12.2012) "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" // Российская газета. - 08.10.2003; 26.12.2012.

.Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака" // Российская газета. - 26.02.2013.

20.Указ Президента РФ от 09.03.2004 № 314 (ред. от 22.06.2010) "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" // Российская газета. - 12.03.2004; Собрание законодательства РФ. - 2010. - № 26. - Ст. 3331.

21.Указ Президента РФ от 02.02.2013 № 87 "Вопросы федеральной государственной гражданской службы" // Собрание законодательства РФ. - 2013. - № 6. - Ст. 492.

1.Алексеев С.С. Собрание сочинений: в 10 т. Т. 3 Проблемы теории права: курс лекций. - М.: Статут, 2010. - 780 с.

2.Анохин В.С. Корпоративные правоотношения: правовое регулирование и защита прав участников // Российский судья. - 2010. - № 2. - С. 5-9.

3.Давид Р. <#"justify">4.Джоусе-Иванина М. К вопросу о классификации нормативно-правовых актов // Вестник Московского университета. - 2010. - № 2. - С. 86-97.

5.Ершов В.В. Источники и формы российского права // Российское правосудие. - 2009. - № 6. - С. 4-7.

.Ершов В.В. Система форм права в Российской Федерации // Российское правосудие. - 2009. - № 1. - С. 7-10.

.Зарубина М.А. Особенности источников (форм) права в российской правовой системе // Бизнес в законе. - 2008. - № 2. - С. 55-59.

.Зивс С.Л. Источники права. - М.: Наука, 1981. - 240 с.

.Калинин А.Ю. Содержание понятия "источник права" как правовой категории // Актуальные проблемы российского права. - 2009. - № 1. - С. 4-9.

.Керимов Д.А., Шумков Д.В. Основы учения о праве и государстве. - М.: Олма Медиа Групп, 2008. - 320 с.

11.Конституции зарубежных государств. Великобритания, Франция, Германия, Италия, Европейский союз, Соединенные Штаты Америки, Япония / Маклаков В.В. - 8 изд. - М.: Инфотропик Медиа <#"justify">12.Лазарев В.В. Теория государства и права: учебник для вузов. - 4-е изд., перераб. и доп. - М.: Юрайт, 2011. - 634 с.

.Лисицын Н.В. Обычай как элемент системы источников и форм российского права // Российский следователь. - 2010. - № 10. - С. 36-39.

14.Малиновский О.Н. Международные договоры и обычаи в системе источников права федерального уровня, действующих в России // Юристъ - Правоведъ. - 2010. - № 4. - С. 93-97.

15.Марченко М.Н. <#"justify">16.Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. - 4-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2012. - 743 с.

17.Минникес И.В. Источники Российского права: Исторический экскурс // Академический юридический журнал. - 2008. - № 4. - С. 10-14.

.Морозова Л.А. Теория государства и права: учебник для вузов. - 4-е изд., перераб. и доп. - М.: Эксмо, 2012. - 579 с.

.Мурсалов А.В. Варварские (германские) правды и Краткая редакция Русской Правды: сравнительный анализ положений и норм уголовного права Военно-юридический журнал. - 2007. - № 11. - С. 23-27.

.Незадоров В.А. Правовые категории "источник права" и "форма права" в международном праве // Право и государство: теория и практика. - 2008. - № 9. - С. 142-145.

.Нерсесян В.С. Современное право: формы и содержание // Вопросы правоведе-ния. - 2011. - № 3. - С. 8-22.

.Оганесян С.М. Особенности конституционно-правового статуса человека и гражданина в России // Мир юридической науки. - 2012. - № 5. - С. 29-33.

.Омельченко О.А. Римское право: учебник для вузов. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Эксмо, 2011. - 221 с.

.Остроумов С.В., Остроумов Н.В. Особенности правовой доктрины как источника права // Бизнес в законе. - 2012. - № 4. - С. 13-15.

.Пашенцев Д.А. Судебный прецедент как источник права в правовой системе России // Современное право. - 2011. - № 4. - С. 77-79.

.Савченко В.В. Правовая природа нормативного правового акта как источника права // Бизнес в законе. - 2010. - № 1. - С. 51-54.

27.Сайфулина Ю.В. Методы исследования источников права // Журнал научных публикаций аспирантов и докторантов <#"justify">29.

Воля , выраженная в виде правовых норм (правил поведения), должна быть изложена таким образом, чтобы обеспечивалась возможность ознакомления с этими нормами самых широких слоев населения. В юридической науке формы, с помощью которых государственная воля возводится в общеобязательный ранг и становится правовой нормой, обозначаются термином «источники права ».

В настоящее время наиболее известны следующиевиды источников права :

• нормативный правовой акт;
• договор нормативного содержания;
• юридическая наука (доктрины и идеи).

Правовой обычай

Правовой обычай — представляет собой неписаное правило поведения, сложившееся вследствие его фактического и многократного применения в течение длительного времени и признаваемое государством в качестве общеобязательного правила.

Это исторически первая форма права.

Данному юридическому источнику присущ ряд следующих специфических черт, отличающих ею от других источников:

Продолжительность существования

Обычай формируется постепенно. Должно пройти определенное время с момента его возникновения, чтобы обычай приобрел силу. В древних текстах существовала подходящая формулировка: «С незапамятных времен». Обычай закрепляет, содержит то, что складывалось в результате длительной практики в обществе, он может отражать как общие позитивные моральные, духовные ценности народа, так и предрассудки, расовую нетерпимость. Поскольку — система динамичная и постоянно развивающаяся, то устаревшие обычаи постоянно заменяются новыми, более приспособленными к окружающей действительности;

Устный характер

Особенность обычая, отличающая его от других источников права, состоит в том, что он сохраняется в сознании народа, передается из поколения в поколение в устной форме;

Формальная определенность

Поскольку обычай существует в устной форме, требуется более или менее точная определенность его содержания: ситуация, в которой он применяется, круг лиц, на которых обычай распространяется, последствия, которые влечет его применение;

Локальный характер

Как правило, обычай действует в определенной местности в рамках сравнительно небольшой группы людей или на сравнительно небольшой территории, является своеобразной традицией данной местности. Многие ученые отмечают тесную связь обычая с религией (например, в современной Индии обычное право входит в структуру индусского сакрального права);

Санкционированность государством

Для того чтобы обычай реально применялся в обществе, необходимо признание его государством. Право не существует вне государства, поэтому обычай может приобрести общеобязательный характер наряду с другими источниками права лишь при условии придания ему законности государством. Однако в современных условиях существует более широкий перечень способов легального (официального) санкционирования обычаев в целях включения их в систему формально-юридических источников. Это признание их: государственными органами (законодательными, исполнительными, судебными и т. д.); органами местного самоуправления и другими негосударственными организациями; государствами и (или) международными организациями в сфере публичных и частных международных отношений.

Правовые обычаи подразделяются на определенные виды и подвиды. Можно выделить обычаи:

• secundum legem (в дополнение к закону ), который действует наряду с законом, дополняя его в случае пробела или невозможности истолковать ситуацию с помощью законодательства;
• praetor legem (кроме закона ), который также существует параллельно с законодательством страны, однако очень ограничен процессом кодификации и первенством закона в современном романо-германском обществе;
• adversus legem (против закона ), который в настоящее время играет весьма незначительную роль в связи с верховенством закона или судебной практики (в зависимости от правовой семьи) в иерархии источников права.

По юридической значимости обычаи делятся на основные и субсидиарные (дополнительные).

В зависимости от времени возникновения все правовые обычаи делятся на две основные группы: первую составляют санкционированные компетентными органами обычаи, сложившиеся еще в доклассовых или раннеклассовых обществах; во вторую входят относительно новые правовые обычаи, которые возникают в современных условиях. Так, в Индии по исторически сложившемуся правовому обычаю многие полномочия, которые конституция предоставляет президенту, осуществляет премьер-министр.

Преимущества и недостатки правового обычая как источника права

Таким образом, обычай проявляется как способ постоянного формирования права. Он сохраняется лишь в той мере, в какой факты выражают его реальность. Каждый новый случай применения является новым прецедентом обычая, каждая новая форма по-своему моделирует содержание обычая. Поэтому обычай по сравнению с другими источниками (формами выражения) права обладает большей гибкостью, пластичностью. Однако такая изменчивая форма существования права имеет недостаток: норма обычая не так формально определена, как, скажем, норма, содержащаяся в законе. Поэтому в современном мире обычное право уступило место письменным источникам. Теоретически обычай может сохранять за собой только те место и роль, которые готовы ему уступить письменные источники. Однако часто закон опирается на обычай или возникает на его основе.

В современном обществе каждое государство по-своему решает, какое место отвести обычаю в иерархии источников права. Отсылки к обычаю традиционно применяются в международном морском и торговом праве . Так, срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения — сроками, обычно принятыми в порту погрузки. Lex mercatoria (торговое право) не что иное, как обычай, предписывающий разрешать споры в стране продавца.

В настоящее время обычай находит достаточно широкое применение в малоразвитых государствах Азии, Африки, Океании . В развитых государствах обычай понимается прежде всего как норма, дополняющая . Однако есть и исключения: в современных Франции и Германии в сфере гражданского и торгового права не исключается применение обычая не только в дополнение, но и против закона.

В России также не исключается применение обычая как источника (формы выражения) права, но в первую очередь в сфере , где у участников присутствует определенная свобода выбора. Статья 5 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) дает определение обычаю делового оборота: «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».

Специфика этого источника (формы выражения) права в современных условиях состоит в том, что в законе дается только отсылка к действующим обычаям, сам же обычай в нормативном акте не приводится. Отсылки к обычаю в гражданском законодательстве содержатся, например, в ст. 309 ГК РФ: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями». Аналогичная отсылка содержится в ст. 82 Таможенного кодекса РФ.

Таким образом, обычай — это правило поведения, сложившееся в ходе его действительного (фактического) применения в течение длительного времени в определенной местности либо определенной группой людей, не записанное в официальных документах, однако санкционированное государством.

Нормативный правовой акт

По мере развития , и институтов права обычай терял роль единственного источника (формы выражения) нрава. Новым источником, способным удовлетворить растущие потребности общества в правовых инструментах, стал нормативный правовой акт . Он отличался от обычая прежде всего тем, что его нормы записывались, а не сохранялись лишь в памяти. Следовательно, ею формулировки были более четкими и удобными в использовании. В современных условиях нормативный правовой акт как одна из самых удачных форм выражения правовых норм является весьма распространенным способом доведения содержания этих норм до сведения всего населения данной страны. Он представляет собой официальный письменный документ (акт правотворчества), исходящий от компетентного органа и содержащий решение об установлении, изменении или отмене правовых норм.

Нормативный правовой акт как источник права имеет и преимущества, и недостатки.

К преимуществам этой формы писаного права относятся:

• возможность активно влиять на общественные отношения, поскольку государство располагает специальным аппаратом для реализации правовых норм и может обеспечить этот процесс с помощью мер принуждения;
• оперативность, возможность быстрого воздействия на процессы ликвидации или, наоборот, развития определенных общественных отношений посредством мер принуждения;
• удобство использования для лиц, применяющих право, так как содержание правовых норм записано в тексте нормативных правовых актов;
• единообразие понимания и действия правовых предписаний на всей территории страны — единый режим законности, одинаковая защита прав граждан и т. п.

Но в силу различных причин как объективного, так и субъективного характера это регулирование не может быть до конца адекватным и всеобъемлющим. Правовые нормы, содержащиеся в нормативных правовых актах, воспроизводятся, конкретизируются, дополняются, а иногда отменяются правовыми нормами, содержащимися в других источниках права.

Современные нормативные правовые акты — порождение романо-германской правовой семьи. Тенденция к законодательному оформлению права окончательно выявилась в XIX в., когда в большинстве европейских государств были приняты писаные конституции и различные кодексы. Однако в XX в. закон как источник (форма выражения) права постепенно начинает превалировать и в других правовых системах, например в англосаксонской и мусульманской, где прежде ведущими были иные юридические источники. В тех странах, где он является классическим и первостепенным источником права (Германия, Франция, Россия), на верхней ступени иерархической системы нормативных правовых актов находятся конституции и законы (конституционные и обыкновенные). В современных условиях наблюдается тенденция повышения ценности конституционных норм, усиления их верховенства нал другими нормативными актами, особенно актами исполнительной власти: декретами, ордонансами, указами, постановлениями, инструкциями (подзаконными актами).

Современный нормативный правовой акт обладает следующими признаками:

• издается компетентным государственным органом или непосредственно народом в определенном процедурном порядке;
• имеет государственно-властный характер;
• охраняется государством, в том числе в принудительном порядке;
• обладает юридической силой , т. е. способностью реально действовать и порождать юридические последствия;
• существует в документальной форме, имеет установленную форму и реквизиты, снабжен указаниями о времени и месте принятия, а также подписями надлежащих должностных лиц, разбит чаше всего на части, разделы, главы, параграфы, статьи и т. п.; содержит четкие положения о том, на какую территорию или какой круг лиц распространяется действие данного акта;
• является частью строгой иерархии и системы права.

Юридический прецедент

В некоторых странах широкое применение находит такой источник права, как юридический прецедент. Его суть состоит в том, что решение судебного органа по конкретному делу официально становится общим правилом, эталоном разрешения аналогичных дел другими судами либо служит примерным образцом толкования закона (прецедент толкования).

Юридический прецедент — древний источник права, его значение неодинаково в различные периоды истории человечества в разных странах. Он широко использовался в государствах Древнего мира, в Средние века. Так, в Древнем Риме решения преторов и других магистратов признавались обязательными при рассмотрении аналогичных дел. Вообще многие институты римского права сложились на базе судебных прецедентов. Тем не менее юридический прецедент в современном виде возник именно в Англии после того, как Вильгельм Завоеватель захватил эту страну в 1066 г. Начиная с реформ Генриха II Плантагенета (XII в.), стали появляться выездные королевские судьи, которые выносили решения от имени короны. Первоначально группа дел, относимых к ведению этих судей, была ограничена, однако со временем сфера их компетенции значительно расширилась. Вырабатываемые судьями решения брались за основу другими судебными инстанциями при рассмотрении аналогичных дел. Право, которое сформировалось в ходе возникновения и упорядочения целостной системы судебных прецедентов, единых для всей Англии, а также других источников права, стало называться общим (common law).

В настоящее время этот источник права применяется в Англии, США, Канаде, Австралии и т. д. Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых извлекаются юридические (судебные) прецеденты. Судебные решения во всем мире обладают авторитетом, а обобщение судебной практики высшей судебной инстанцией страны может оказывать позитивное влияние на право- реализацию. В отдельных странах такое положение судебной практики закреплено в законодательстве. Однако вне пределов указанных стран, где действует прецедентное право, решения судебных инстанций не выступают в роли источников права.

Для юридического прецедента как источника права характерны казуистичность, множественность, противоречивость, гибкость.

Казуистинность. Прецедент всегда максимально конкретен и приближен к фактической ситуации, поскольку он вырабатывается на основе решения конкретных, единичных случаев — казусов.

Множественность. Существует достаточно большое количество инстанций, которые могут создавать прецеденты. Данное обстоятельство вместе со значительной продолжительностью действия последних (десятки, а иногда и сотни лет) обусловливает огромный объем прецедентного права.

Противоречивость и гибкость. Выше было отмечено, что даже среди нормативных актов, издаваемых одним государственным органом, встречаются несогласованности и противоречия. Тем более неудивительно, что решения разных судебных инстанций по сходным делам могут значительно отличаться друг от друга. Это определяет гибкость юридического прецедента как источника права. Во многих случаях существует возможность выбора одного варианта решения дела, одного прецедента из нескольких. Писаное право такого широкого простора выбора не предоставляет. Впрочем, в противоположность гибкости иногда указываются такие недостатки прецедентного права, как его жесткость, связанность судей когда-то вынесенными решениями сходных дел, невозможность отступить от них даже в ущерб справедливости и целесооб разности.

Итак, юридический прецедент — это решение по конкретному делу, которое обязательно для применения для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел.

Необходимыми основаниями и условиями функционирования прецедента в качестве обязательного источника права являются:

• наличие механизма опубликования судебных отчетов, что предполагает общеизвестность прецедентов;
• существование оптимальной системы профессиональной юридической подготовки;
• эффективно действующая иерархическая судебная власть;
• нормативность его содержания;
• признание со стороны государства.

Все, что касается юридического прецедента, можно с определенными оговорками отнести к административному прецеденту. В современных государствах возрастает юридическое значение деятельности многочисленных государственных органов по решению стоящих перед ними задач. В связи с этим административный прецедент также становится источником (формой выражения) права, хотя и используется реже юридического. Это такое поведение государственного органа либо любого должностного лица, которое имело место хотя бы раз и может служить образном при аналогичных обстоятельствах.

Как и юридический, административный прецедент в Российской Федерации не является официально признанным источником права. Однако в юридической действительности нашей страны можно найти примеры, когда в практической деятельности государственных органов (в том числе судебных) создаются правила поведения, которые действуют наряду с писаным правом, конкретизируют, дополняют, а иногда отменяют действующие правовые нормы.

Ни сточки зрения формы выражения правил поведения, ни с точки зрения юридических средств, которыми государство придает этим правилам юридическую обязательность, все приводимые сторонниками существования юридического прецедента в России примеры не могут быть сопоставимы с тем, что имеет место в правовой системе Англии. Единственное, что объединяет все эти российские примеры с юридическим прецедентом, является присутствие в этих процессах суда, фактически участвующего в формулировании правил поведения. Тем не менее органам судебной власти в Российской Федерации явно не хватает необходимых властных полномочий для придания данным правилам требуемой официальной санкционированности. Сделать это может надлежащий правотворческий орган, который часто учитывает сложившуюся судебную практику при создании новых правил повеления.

Высшие судебные инстанции в России не случайно наделены Конституцией РФ (ст. 104) правом законодательной инициативы по вопросам их ведения, в связи с чем имеют реальную возможность побудить законодателя довести до конца процесс придания юридической обязательности формируемым при их участии правилам поведения.

Поэтому следует интерпретировать все случаи, когда судебные или иные административные органы в ходе осуществления правосудия, административно-властных полномочий или обобщений правовой практики детализируют, конкретизируют, дополняют или отменяют действующие правовые нормы, способствуя тем самым созданию нового порядка правового регулирования, в качестве начального этапа формирования новых норм права, своеобразного складывания судебных или административных обыкновений, которым еще не хватает надлежащей степени санкционированности государства. И лишь в дальнейшем этим обыкновениям соответствующим правотворческим органом может быть придана юридически обязательная сила.

Договор нормативного содержания

В некоторых случаях источником права может быть договор нормативного содержания. Основное его отличие от всех остальных договоров состоит в том, что он содержит норму права — правило общего характера, обязательное для исполнения неопределенным кругом лиц. Однако, отличаясь от других видов договоров, нормативный правовой договор отвечает и условиям действительности договоров. Так, для его реализации необходимы:

• согласная воля двух или нескольких лиц;
• взаимное познание этой воли;
• возможность содержания воли.

Еще одно отличие нормативного правового договора в том, что он может содержать не только нормы нрава, но и принципы нрава (например, принцип гуманности, содержащийся в большинстве современных конвенций).

С 90-х гг. XX в. договоры нормативного содержания получают в России все большее распространение как источник (форма выражения) внутригосударственного права. Они могут называться по- разному («контракт», «соглашение», «договоренность»), но в любом случае документ должен содержать норму нрава.

Таким образом, нормативный договор — это совместный правовой акт, оформление выражения согласованных обособленных волеизъявлений субъектов правотворчества, направленных на установление правовых норм.

Характерной особенностью данной формы права является то, что он не принимается каким-либо правотворческим органом, а представляет собой содержащее правовые нормы соглашение договаривающихся сторон.

Исходя изданного понимания договора нормативного содержания можно выделить черты, характерные для договора нормативного содержания как юридического источника:

• общий взаимный интерес сторон;
• равенство сторон;
• добровольность заключения;
• возмездность;
• взаимная ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств;
• правовое обеспечение.

В нашей стране принята следующая классификация нормативных правовых договоров (по отраслевой принадлежности):

• конституционно-правовые (Договор об образовании СССР 1922 г.. Федеративный договор 1992 г. и др.);
• административные (соглашения между исполнительными органами власти и органами местного самоупрааления о делегировании последним определенных полномочий);

Как видим, эта классификация касается в основном договоров, выступающих юридическими источниками внутригосударственного права. Однако чаше всего нормативные правовые договоры используются в сфере международною права, где они являются, в сущности, основным источником (формой выражения): только дву- или многосторонних международных договоров насчитывается свыше 500 тыс. В конституциях многих государств (Франция, Нидерланды, Российская Федерация) установлено, что при противоречиях между нормами международного договора и национальным законом первые будут преобладать.

Действительно, нормативный правовой договор представляет собой весьма значимую разновидность договорных актов, существующих в рамках не только национального, но и международною нрава. Нормоустанавливающее значение договоров ярко проявляется в таких , как международное и конституционное. Поэтому еще одной отличительной особенностью нормативного правового договора является то, что он чаще всего имеет публичный характер, т. е. сторонами таких договоров выступают государства, отдельные государственные органы, межгосударственные образования.

Юридическая наука

В различные периоды развития общества роль науки как юридическою источника постоянно менялась, то диктуя законодателю тексты законов, то практически полностью исчезая из правового пространства. В настоящее время цели юридической науки определены достаточно четко: вырабатывать способы установления и реализации права, давать систематические, глубокие знания обо всей юридической действительности.

Следовательно, мнения ведущих ученых-юристов в большинстве случаев не образуют право в собственном смысле. В то же время истории развития права известны случаи, когда юридическая доктрина воспринималась с официальной санкции государства как непосредственный источник права. В Древнем Риме юридическая наука являлась одним из ведущих источников (форм выражения) права. При этом она выступала и собственно формой существования и выражения права в Древнем Риме (т. е. при принятии судебных решений ссылались на труды известных юристов), и идеальным источником правовой материи, из которою черпались идеи для законодательной практики. В некоторых англоязычных странах можно до сих пор встретить в судебных решениях ссылки на высказывания известных юристов, однако такие ссылки являются лишь дополнительной аргументацией. К числу юристов, на чьи сочинения можно ссылаться как на источники права, относятся: Р. Глэнвилл («О законах и обычаях Англии», XII в.),

Г. Брактон («О законах и обычаях Англии», XIII в.), Ф. Литтлыон («О держаниях», XV в.), Э. Кок («Институции», XVII в.), У. Блэк- стон («Комментарии к законам Англии», XVIII в.).

Статья 38 Статута Международного Суда, принятого 26 июня 1945 г., характеризует судебные решения и юридическую науку (доктрины и идеи) наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве лишь «вспомогательного средства для определения правовых норм». Часто такие ссылки можно встретить в неофициальных мнениях судей Европейского Суда по правам человека, которыми они обосновывают свои коллегиальные решения.

Обширные своды правил общеобязательного поведения, почерпнутые из трудов видных юристов, известны индусскому праву. Но только в мусульманских странах юридическая наука продолжает оставаться ведущим источником (формой выражения) нрава. Мусульманское право, или шариат (пер. с араб. — путь следования), складывается из четырех частей:

• (сборника проповедей пророка Мухаммеда);
• Сунны (сборника историй о жизни пророка, его жизнеописания, записанного его учениками);
• Иджмы (согласованного заключения древних правоведов, знатоков ислама, об обязанностях правоверных, получившего значение юридической истины, извлеченной из Корана и Сунны);
• Кияса (рассуждений мусульманских юристов в области нрава по аналогии в отношении к новым, не предусмотренным Кораном случаям).

Мусульманский судья, осуществляя правосудие, обращается не к Корану, который он не может и не вправе толковать, а к книгам, написанным в разные годы авторитетными юристами, учеными- богословами и содержащими такое толкование. Так, законодательство Египта, Ливана, Сирии и ряда других арабских стран устанавливает, что в случае пробела в семейном праве судья применяет «наиболее предпочтительные выводы толка Абу Ханифы».

Мусульманское право вообще основано на принципе авторитета, в связи с чем заключения древних юристов — знатоков ислама имеют официальное юридическое значение.

Правовые нормы являются важнейшими из социальных норм. Они возникли вместе с государством и, в отличие от других социальных норм, устанавливаются и охраняются от нарушений только государством. Норма права предшествует правоотношению. Без неё правоотношение возникнуть не может. Результатом правотворческой законодательной деятельности государства является нормативно-правовой акт. Норма права является первичным элементом системы права.

Норма права-общеобязательное, формально определённое правило поведения, установленное и обеспеченное государством, предоставляющее субъектам регулируемого правоотношения права и возлагающее на них юридические обязанности.

Право и норма права соотносятся как целое и часть.

Признаки нормы права:

1. Связь с государством-норма права исходит от государства, является официальным выражением его интересов и воли, определяется во властном предписании разрешённого или запрещённого поведения;

2. Общеобязательность-обязательность для исполнения всеми субъектами общественных отношений;

3. Формальная определённость-норма права всегда закрепляется в официальном письменном документе, т. е. имеет материальную форму;

4. Представительно обязывающий характер-норма права предоставляет одним субъектам права и возлагает на других обязанности (нельзя реализовать право без обязанности и обязанность без права);

5. Системность-норма права всегда представляет собой совокупность взаимосвязанных элементов.

Структура правовой нормы (внутреннее строение, определённый порядок изложения содержания):

1. Гипотеза-круг лиц, к которым адресована норма, а также юридические факты (обстоятельства), при наступлении которых возникают, изменяются или прекращаются правоотношения (простые, сложные, абстрактные, казуистические);

2. Диспозиция-само правило поведения (модель должного поведения), указывающее права и обязанности лиц, вступающих в правоотношения (управомочивающая, обязывающая, запрещающая);

3. Санкция-мера государственного принуждения, которая применяется к правонарушениям (положительные-меры поощрения, отрицательные-меры наказания).

Норма права и статья нормативного акта не тождественны, нередко они могут не совпадать (статья законодательного акта-форма выражения государственной воли, средство воплощения нормы права). Норма права, будучи содержанием, по-разному соотносится со статьёй нормативного акта, выступающей в качестве её формы.

Излагая правило поведения, законодатель:

1. Может все три элемента логической структуры нормы права включить в одну статью нормативного акта;

2. Может в одну статью нормативного акта включить несколько правовых норм;

3. Может элементы нормы права изложить в нескольких статьях одного и того же нормативного акта;

4. Может элементы нормы права изложить в нескольких статьях различных нормативных актов.

По способам изложения возможны варианты соотношения нормы права и статьи нормативного акта:

1. Прямой способ-норма права непосредственно излагается в статье нормативного акта;

2. Отсылочный (ссылочный) способ-статья нормативного акта, не излагая всей нормы права, отсылает к другой статье этого же нормативного акта (Уголовный кодекс РФ);

3. Бланкетный способ-статья отсылает не к конкретной статье, а к целому виду каких-то нормативных актов, правил (Закон «Об оружии»).

Классификация правовых норм позволяет чётче обозначить место и роль юридических норм в системе правового регулирования, глубже познать их природу и назначение:

1. По функциям (содержание) в механизме правового регулирования;

а) исходные нормы-определяют основы правового регулирования общественных отношений, его цели, задачи, пределы, направления;

б) общие нормы-общая часть той или иной отрасли права, распространяющиеся на все или большую часть институтов соответствующей отрасли права;

в) специальные нормы-отдельные институты той или иной отрасли права, регулирующие какой-либо определённый вид родовых общественных отношений с учётом присущих им особенностей;

2. По предмету правового регулирования (отраслевая принадлежность)–конституционные, гражданские, административные;

3. По их характеру;

а) материальные-что регулирует норма права (уголовные, аграрные, экологические);

б) процессуальные-каким образом регулирует норма права (уголовно-процессуальные, гражданско-процессуальные);

4. По методу правового регулирования;

а) императивные-содержат властные предписания, не допускающие иного варианта поведения;

б) диспозитивные-содержат свободу усмотрения взаимных прав и обязанностей (присущи гражданскому праву);

в) поощрительные-стимулируют социально полезное поведение;

5. По времени действия;

а) постоянные-содержатся в законах;

б) временные-указы Президента;

6. По функциональной направленности;

а) регулятивные-предписания, устанавливающие права и обязанности участников правоотношений;

б) охранительные-направлены на защиту нарушенных субъективных прав и предупреждающие действия, которые могли бы нанести вред общественным отношениям;

7. По кругу лиц, на которых распространяется действие норм;

а) общераспространённые-действуют в отношении всех граждан;

б) специально распространённые-действуют только в отношении определённой категории лиц (учащиеся, военнослужащие, пенсионеры);

8. По сфере действия;

а) общефедеральные-действуют на территории всей страны;

б) региональные-действуют на территории субъекта РФ;

в) локальные-действуют на территории конкретного предприятия, учреждения, организации;

9. По юридической силе-нормы законов и нормы подзаконных актов;

10. По способу правового регулировании;

а) управомочивающие-предоставляют возможность совершать определённые действия;

б) обязывающие-требуют должного поведения;

в) запрещающие-устанавливают запреты на совершение определённых действий;

11. По субъекту правотворчества;

а) нормы, принятые государственными (законодательными, исполнительными) органами;

б) нормы, принятые негосударственными структурами(народом на референдуме либо органами местного самоуправления).

Правосознание-совокупность представлений и чувств, взглядов и эмоций, оценок и установок, выражающих отношение людей к действующему и желаемому праву.

С одной стороны, развитие правосознания в определённой степени обусловлено действующим правом; с другой стороны, само право зависит от правосознания как на уровне правотворчества (принимая нормативные акты, законодатель должен учитывать уровень правосознания общества и отдельных групп населения), так и на уровне правореализации (правосознание обеспечивает добровольное соблюдение норм права и помогает правоприменению; оно необходимо для толкования правовых предписаний, для оценки доказательств, для преодоления пробелов).

Формы (источники) права-разнообразные правовые акты, закрепляющие юридические нормы.

1. Правовой обычай-наиболее древний источник права, исторически сложившийся и содержащийся в сознании людей; письменно не закреплён, но санкционирован и признаётся государством в качестве правовой нормы;

2. Юридический прецедент-решение судебного органа по конкретному делу, которое впоследствии становится обязательным для всех судов при разрешении подобных дел (распространён в странах англосаксонской правовой семьи, где является основным источником права; в России не применяется);

3. Нормативный договор-соглашение равноправных субъектов, содержащее юридические нормы, заключаемое добровольно и содержащее нормы об ответственности за невыполнение или отступление от правил договора (широко распространён в международном праве);

4. Нормативный правовой акт-изданный в особом порядке документ, принятый компетентным органом, содержащий нормы права и направленный на регулирование общественных отношений.

Нормативный акт занимает особое место в системе правовых актов. Его следует отличать от актов применения и толкования права.

В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества все нормативные акты подразделяются на:

1. Нормативные акты государственных органов;

2. Нормативные акты иных социальных структур (муниципальные органы, профсоюзы, акционерные общества);

3. Нормативные акты совместного характера (государственные органы и социальные структуры);

4. Нормативные акты, принятые на референдуме.

В зависимости от сферы действия нормативные акты делят на:

1. Общефедеральные;

2. Нормативные акты субъектов Российской Федерации;

3. Нормативные акты органов местного самоуправления;

4. Локальные нормативные акты.

В зависимости от срока действия нормативные акты классифицируют на:

1. Неопределённо-длительного действия;

2. Временные.

По юридической силе все нормативные акты подразделяются на две большие группы:

1. Закон-нормативно-правовой акт, выражающий государственную волю по важнейшим вопросам государственной и общественной жизни, принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой.

признаки:

а) принимается только органом законодательной власти или референдумом;

б) порядок подготовки и издания определяется Конституцией РФ и Регламентами палат Федерального Собрания РФ;

в) выражает волю и интересы народа;

г) обладает высшей юридической силой;

д) регулирует наиболее важные общественные отношения.

виды законов:

а) Конституция (закон законов)-основополагающий политико-правовой акт;

б) федеральные конституционные законы-решение по вопросам, предусмотренным в Конституции;

в) акты текущего законодательства, посвящённые различным сторонам общественной жизни;

г) законы субъектов Федерации-деятельность представительных органов на соответствующей территории;

2. Подзаконный акт-нормативно-правовой акт, основанный на законе и действующий во исполнении его.

виды подзаконных актов:

а) общие-указы Президента РФ, постановления Правительства РФ;

б) местные-решения, постановления, распоряжения местных органов государственной власти и управления;

в) ведомственные-приказы, инструкции, положения министерств и ведомств, регулирующие общественные отношения, находящиеся в пределах компетенции данной исполнительной структуры (правоохранительная, оборонная).

Действие нормативных актов:

1. Во времени-вступление его в силу и утрата силы; здесь важно учитывать принцип, согласно которому закон обратной силы не имеет, т.е. он не должен распространяться на те отношения, которые уже существовали до момента вступления его в юридическую силу; придание закону обратной силы возможно в случаях:

а) если в самом законе об этом сказано;

б) если закон смягчает или вовсе устраняет ответственность;

нормативные акты утрачивают свою силу (прекращают действие) на следующих основаниях:

а) по истечении срока действия акта, на который он был принят;

б) в связи с изданием нового акта, заменившего ранее действующий (косвенная отмена);

в) на основании прямого указания конкретного органа об отмене данного акта (прямая отмена);

2. В пространстве-территория, на которую распространяются властные полномочия органа, его издавшего;

действие данных нормативных актов зависит от:

а) уровня государственного органа, принявшего данный акт;

б) юридической силы акта;

данные нормативные акты распространяют своё действие:

а) на территорию своей страны;

б) на территорию субъекта федерации;

в) на территорию, указанную в самом нормативном акте;

г) на локальную территорию;

3. По кругу лиц-действие на территории Российской Федерации в отношении всех её граждан, государственных органов, общественных организаций, иностранцев, лиц без гражданства; здесь важно иметь в виду и принцип гражданства, согласно которому граждане России, где бы они не находились, обязаны соблюдать законы Российской Федерации.

Отрасль права-совокупность норм права, регулирующих качественно однородную группу общественных отношений.

Для деления права на отрасли используют основные критерии:

1. Предмет правового регулирования-общественные отношения, регулируемые данной совокупностью норм права;

2. Метод правового регулирования-обусловленный предметом регулирования способ воздействия на общественные отношения.

Каждой отрасли права соответствует свой предмет и своя группа методов правового регулирования.

Исторически первая классификация права:

1. Публичное право-выражает интересы государства (конституционное, административное, уголовное);

2. Частное право-выражает интересы частных лиц (гражданское, семейное, трудовое).

Дать краткую характеристику основных отраслей права-это значит рассмотреть конкретный предмет и доминирующий метод правового регулирования.

Вместе с тем сами институты могут «складываться» в такие более крупные подразделения системы права, как подотрасли.

Подотрасль права (это уже не институт, но ещё не отрасль права)-система однородных институтов определённой отрасли права (авторское, изобретательское, жилищное право-подотрасли гражданского права; налоговое право-подотрасль финансового права; муниципальное право-подотрасль административного права).

На современном этапе, когда Российская Федерация признала многие международные правовые акты и обязалась учитывать их при разработке своего собственного законодательства, международное право приобретает особое значение.

В юридической литературе выражение «источник права» используется в двух различных значениях - в значении «материального источника права» (источника права в материальном смысле) и в значении «формального источника права» (источника права в формальном смысле).

Под «материальным источником права» при этом имеются в виду причины образования права, т.е. все то, что, согласно

400Раздел V

соответствующему подходу, порождает (формирует) позитивное право, - те или иные материальные или духовные факторы, общественные отношения, природа человека, природа вещей, божественный или человеческий разум, воля бога или законодателя и т.д.

Под «формальным источником права» имеется в виду форма внешнего выражения положений (содержания) действующего права.

В данной главе речь идет о «формальных источниках права», которые в литературе обозначаются также термином «форма права».

Источники (формы) права - это официально определенные формы внешнего выражения содержания права.

Официально-властная (государственная) определенность тех форм, в которых содержание действующего права находит свое внешнее выражение, объективацию и существование, придает источникам права и праву в целом институциональную определенность и упорядоченность. Это означает, что нормы действующего права (его нормативное содержание) содержатся лишь в определенных (официально признанных) источниках права, которые представляют собой официально определенные (институционализированные) формы закрепления и существования норм права.

Каждая система права имеет свои конкретно определенные источники права.

В целом (применительно к разным системам права) известны следующие основные виды источников (форм) позитивного права: правовой обычай (обычное право), судебный прецедент, юридическая доктрина (так называемое «право юристов»), религиозный памятник («священные книги» различных религий), нормативно-правовой договор, нормативно-правовой акт, естественное право.

Правовой обычай (обычное право) - это фактически сложившиеся в течение длительного времени правила регулирования поведения людей (общественных отношений), которые официально признаны (санкционированы государством) в качестве общеобязательных норм права.

Государственное санкционирование обычая и превращение его в правовой обычай, т.е. в источник позитивного права, может осуществляться различными способами. Возможно, на-

Глава 3 Источники права401

пример, фактическое (устное, молчаливое) санкционирование тех или иных обычаев, когда различные государственные органы (суд, администрация, представительный орган) в течение длительного времени в своей практической деятельности рассматривают и применяют соответствующие обычаи как нормы действующего права. Государственное санкционирование обычаев зачастую осуществляется в официальной письменно-документальной форме - путем признания в нормативно-правовых актах позитивно-правового значения соответствующих обычаев.

Но возможно и иное соотношение между действующим правом и обычаем, когда в нормативно-правовых актах прямо формулируются конкретные правовые положения, которые непосредственно воспроизводят содержание тех или иных сложившихся обычаев. В этом случае мы имеем дело не с санкционированием обычая в качестве самостоятельного источника права (в виде обычного права), а с нормой нормативно-правового акта как источника права другого вида. Аналогичным образом обстоит дело и тогда, когда в системе прецедентного права обычай кладется в основу судебного решения и тем самым приобретает официальное значение судебного прецедента как источника прецедентного права.

Судебный прецедент - это судебное решение по конкретному делу, имеющее значение общеобязательного правила для такого же решения всех аналогичных дел. Право принимать решения, имеющие значение прецедента, имеют лишь высшие судебные инстанции (в соответствии с установленными правилами прецедента). Судебный прецедент является основным источником права в национальных системах права, относящихся к правовой семье общего (прецедентного) права.

Юридическая доктрина как источник права - это разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу. Обязательные доктринальные правоположения принято называть «правом юристов». Юридическая доктрина была основным источником континентально-европейского (романо-германского) права со времен римского права до XIX в., когда место основного источника занял закон (государственное нормотворчество). Но и после этого юридическая доктрина остается одним из источников в системах романо-германской правовой семьи. Значительную роль юридическая доктрина как источник права играет в мусульманском праве. Определенное правовое значение она имеет и в системах общего права.

402Раздел V

Религиозный памятник в качестве источника права - это священные книги различных религий, положения которых имеют общеобязательное значение в соответствующих системах религиозного права (христианского канонического права, индусского права, иудаистского права, мусульманского права). Так, Коран и сунна (изречения пророка Мухаммеда) являются двумя главными источниками мусульманского права.

При этом необходимо иметь в виду, что соответствующее религиозное право (мусульманское, индусское и т.д.) - это право соответствующей религиозной общины (право, регулирующее поведение членов общины верующих), а не национально-государственная система права. Поэтому нельзя смешивать, например, индусское право с национально-государственной системой права Индии, а мусульманское право - с системой права того или иного государства, население которого исповедует ислам.

Нормативно-правовой договор как источник права - это договор, содержащий новые нормы действующего права. Такие договоры имеются как в сфере частного, так и публичного права.

Нормативно-правовой акт - это письменный правоуста-новительный акт государства, содержащий новые нормы действующего права. Своим правоустановительным характером (установлением новых норм права) нормативно-правовой акт отличается как от всех других правовых актов (от индивидуальных актов применения норм права и от актов толкования норм права), так и от разного рода официальных государственных актов (заявлений, обращений и т.д.) неправового характера.

Нормативно-правовые акты являются основным источником права в системах права романо-германской правовой семьи, к которой относится и правовая система России.

Существует множество видов нормативно-правовых актов. Но в своей совокупности они как отдельный источник права в рамках той или иной национальной системы права образуют определенную иерархическую систему актов различной юридической силы.

По своей юридической силе нормативно-правовые акты делятся на законы и подзаконные акты.

Во главе иерархической системы нормативно-правовых актов стоит закон - прежде всего Конституция как основной, высший закон, а после Конституции (и ниже ее) стоят остальные законы.

Наивысшей юридической силой в системе нормативно-правовых актов обладает Конституция. Она принимается особым путем - посредством референдума (всенародного голосова-

Глава 3. Источники права403

ния), Учредительным (или Конституционным) собранием или высшим представительным органом (парламентом) в специальном (усложненном) порядке.

Законы принимаются, как правило, парламентом (высшим представительным и законодательным органом страны). Некоторые, наиболее важные законы принимаются путем референдума.

В странах романо-германской правовой семьи закон выступает в качестве основного и главного нормативно-правового регулятора общественных отношений. Объектами законодательной регуляции здесь являются наиболее важные и существенные общественные отношения, имеющие основополагающее значение для жизни общества и устанавливаемого в нем правопорядка.

Подзаконные нормативно-правовые акты (декреты, указы, ордонансы, постановления, приказы, инструкции и т.д.) принимаются различными органами исполнительной власти и должностными лицами в установленных законом пределах их нормотворческой компетенции. Подзаконный характер нормативных актов по общему правилу означает, что они должны приниматься на основе и во исполнение действующих законов и прежде всего - конституции страны.

Соотношение различных подзаконных нормативных актов также строится по принципу иерархии - с учетом различной юридической силы разных видов подзаконных актов. При этом юридическая сила и сфера действия подзаконных нормативно-правовых актов определяется законодательно установленным местом и властно-функциональным значением соответствующего государственного органа (или должностного лица) в общей системе исполнительной ветви власти. Поэтому подзаконные нормативно-правовые акты нижестоящих государственных органов должны соответствовать нормативно-правовым актам вышестоящих органов государственной власти.

Естественное право как источник позитивного права - это официально признанные государством и закрепленные в его конституции и законах естественные, прирожденные и неотчуждаемые права человека и права народа.

Уже римские юристы считали естественное право (наряду с правом народов и цивильным правом) составной частью действующего права и олицетворением его справедливости. Говоря о различных смыслах слова «право», юрист Павел (Д.1.1.11) писал: «Во-первых, «право» означает то, что всегда является справедливым и добрым, - каково естественное право» . Подобная трактовка правового смысла и значения естественного

404Раздел V . Доктрина и догма позитивного права

права была существенным компонентом римской юридической доктрины («права юристов»), которая в свою очередь являлась одним из основных источников римского позитивного права.

Во многом так же обстояло дело и в последующей истории западноевропейского позитивного права (в средние века и в Новое время), одним из основных источников которого всегда была юридическая доктрина, в той или иной форме включавшая в себя (помимо чисто легистских концепций) идеи и принципы естественного права.

Существенные изменения и в этом плане происходят в период буржуазных преобразований и формирования новых национально-государственных систем права. В этих новых социально-исторических условиях естественные права человека и права народа получают прямое закрепление в законах (в декларациях, иных учредительных актах, конституциях и т.д.), приобретают официальную общеобязательную юридическую силу и становятся самостоятельным источником национально-государственной системы действующего позитивного права.

Впервые такое прямое официальное признание и законодательное закрепление естественных прав человека и прав народа нашли свое выражение в «Декларации независимости США» (от 4 июля 1776 г.), в которой, в частности, содержатся следующие положения: «Мы считаем очевидными следующие истины: все люди сотворены равными и все они одарены своим Создателем некоторыми неотчуждаемыми правами, к числу которых принадлежат: жизнь, свобода, стремление к счастью. Для обеспечения этих прав учреждены среди людей правительства, заимствующие свою справедливую власть из согласия управляемых. Если же данная форма правительства становится гибельной для этой цели, то народ имеет право изменить или уничтожить ее и учредить новое правительство...» .

Процесс такой законодательной позитивации (официального признания и закрепления) естественных прав получил свое дальнейшее развитие во французской «Декларации прав человека и гражданина» (от 20 августа 1789 г.), в которой закреплены следующие естественные права человека: «Люди рождаются и остаются свободными и равными в правах... Цель каждого государственного союза составляет обеспечение естественных и неотъемлемых прав человека. Таковы свобода, собственность, безопасность и сопротивление угнетению» .

Глава 3. Источники права405

В этом русле развивалось и последующее (особенно в XX в.) конституционное признание и закрепление естественных прав человека и прав народа в качестве основополагающего источника действующего национального права.

Так, ст. 1 «Основного закона ФРГ» (от 23 мая 1949 г.) гласит: «Человеческое достоинство ненарушимо. Уважать и защищать его - обязанность всякой государственной власти. Немецкий народ в силу этого признает неприкосновенные и неотчуждаемые права человека как основу всякого человеческого общества, мира и справедливости в мире. Нижеследующие основные права обязывают законодательство, исполнительную власть и правосудие как непосредственно действующее право» .

Естественные (прирожденные и неотчуждаемые) права и свободы человека в качестве непосредственно действующих, имеющих приоритетное значение во всей системе позитивного права и обязательных для государства в целом (всех ветвей и органов власти), нашли свое официальное признание и закрепление и в Конституции Российской Федерации 1993 г. (см. ст. 2, 17, 18 и сл.).

Естественные (прирожденные и неотчуждаемые) права и свободы человека, официально признанные и закрепленные в конституции и иных правоустанавливающих государственных актах, занимают высшее место в иерархии источников действующего позитивного права данного государства и обладают высшей юридической силой. В случае коллизий они обладают приоритетом по отношению ко всем остальным нормам всех других источников позитивного права, которые должны соответствовать (как минимум - не противоречить и не нарушать) официально признанным естественным правам и свободам человека. Также и нормы конституции государства не должны противоречить признанным и закрепленным в ней естественным (прирожденным и неотчуждаемым) правам и свободам человека.

Естественное право (естественные права и свободы человека), приобретая посредством конституционного признания позитивно-правовую силу, продолжает одновременно оставаться естественным правом, которое, по логике его соотношения с позитивным правом и по юридическому смыслу соответствующих конституционных положений, имеет исходное и приоритетное правовое значение.

406Раздел V . Доктрина и догма позитивного права

Каждая национальная (национально-государственная) система права, наряду с другими особенностями, отличается и своеобразием источников действующего (позитивного) права. Вместе с тем различные национальные системы права, входящие в ту или иную правовую семью, имеют и некоторые общие черты, которые присущи и соответствующим источникам права. В российской системе права, как и в других системах права, относящихся к романо-германской правовой семье, в современных условиях основным источником права являются нормативно-правовые акты (законы и подзаконные акты).

Определенную роль в качестве источников российского права играют также нормативно-правовой договор и обычное право (санкционированные государством обычаи).

Приоритетное значение в системе источников современного российского права имеют официально признанные и закрепленные в Конституции РФ естественные (прирожденные и неотчуждаемые) права и свободы человека.

Хотя в самой Конституции РФ не используется понятие «естественное право», однако закрепленные в ней основные права и свободы человека являются именно естественными правами и придают конституционному правопониманию естественноправовой характер. Об этом свидетельствуют, в частности, положения ст. 2 Конституции о человеке, правах и свободах человека как «высшей ценности» и ч. 2 ст. 17 о том, что «основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения».

Позитивно-правовое значение и приоритетный характер основных прав и свобод человека закреплены в целом ряде статей Конституции РФ (ст. 2, гл. 2). Так, ст. 18 Конституции гласит: «Права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием».

Конституция РФ закрепляет широкий круг прав и свобод человека, соответствующий современным мировым стандартам и положениям международных пактов о правах человека. К числу таких прав и свобод человека относятся, в частности, право каждого человека на жизнь, право на личное достоинство, право на свободу и личную неприкосновенность, право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, свобода совести,

Глава 3. Источники права407

свобода вероисповедания, свобода мысли и слова, право частной собственности, право свободно распоряжаться своими способностями к труду, право на охрану здоровья и медицинскую помощь, право на образование, свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания, право на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры и др.

Согласно ч. 1 ст. 55 Конституции РФ, «перечисление в Конституции Российской Федерации основных прав и свобод не должно толковаться как отрицание или умаление других общепризнанных прав и свобод человека и гражданина». Это означает конституционное признание позитивно-правового значения всех общепризнанных в современном международном праве и международных пактах естественных прав и свобод человека.

В целом присущее Конституции РФ новое (естественно-правовое) правопонимание подразумевает и означает, что признанные и гарантированные в ней основные права и свободы человека имеют исходное, определяющее и приоритетное значение по отношению ко всем остальным источникам (и нормам) действующего в РФ позитивного права, включая и правоположения самой Конституции РФ. Согласно Конституции РФ (см. ст. 2, 17, 18, 55), все действующее в РФ позитивное право, вся правоустановительная, правозащитная и правопримени-тельная деятельность государства должны определяться требованиями признания и соблюдения прав и свобод человека, соответствовать этим требованиям, не противоречить им.

В этом и состоит основной правовой смысл закрепленной в Конституции РФ своеобразной естественноправовой концепции правового закона в условиях правового государства.

Соотношение между естественными правами человека как источником действующего права и Конституцией РФ как основным и главным нормативно-правовым актом РФ определяется следующим образом. С одной стороны, конституционное признание и гарантирование естественных прав и свобод человека придает им позитивно-правовое значение в рамках системы действующего в РФ позитивного права, причем именно исходное, приоритетное и определяющее правовое значение (в соотношении прав человека с другими источниками и нормами позитивного права). С другой стороны, эти конституционно признанные и гарантированные естественные права и свободы человека (в силу конституционного признания их исходного приоритетного и определяющего правового значения) приобретают высшую юридическую силу в системе источни-

408Раздел V . Доктрина и догма позитивного права

ков и норм всего действующего в РФ позитивного права, в которую входят и положения самой Конституции РФ. В позитивно-правовом плане это, согласно самой Конституции РФ, означает, что общепризнанные естественные права и свободы человека обладают приоритетом (т.е. более высокой юридической силой) в случае их коллизий с другими положениями Конституции РФ и нормами всех других источников действующего в РФ позитивного права.

Конституция РФ как нормативно-правовой акт обладает высшей юридической силой в системе всех нормативно-правовых актов страны и вместе с тем является главным право-устанавливающим нормативным актом, определяющим основы системы источников действующего в стране позитивного права.

В Конституции РФ установлены основы конституционного строя и федеративного устройства страны, сформулированы фундаментальные принципы общественной и государственной жизни, закреплены права и свободы человека и гражданина, определены система и правомочия государственных органов, регламентированы основные вопросы местного самоуправления, предусмотрен порядок внесения поправок в действующую Конституцию и принятия новой Конституции. В Конституции (во II разделе «Заключительные и переходные положения») урегулированы также некоторые другие важные вопросы, связанные с вступлением в силу Конституции 1993 г. и прекращением действия прежней Конституции.

Все нормативно-правовые акты (законы и подзаконные акты) должны соответствовать Конституции РФ. Важную роль в плане обеспечения этого требования играет Конституционный Суд РФ. Согласно Конституции (ч. 6 ст. 125), правовые акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу; не соответствующие Конституции РФ международные договоры РФ не подлежат введению в действие и применению.

В системе нормативно-правовых актов после Конституции РФ наибольшей юридической силой обладают общефедеральные законы.

Законодательная власть в РФ (право издавать общефедеральные законы) принадлежит Федеральному Собранию (парламенту) РФ - высшему представительному и законодательному органу РФ. Федеральное Собрание состоит из двух палат - Совета Федерации и Государственной Думы.

Общефедеральные законы делятся на два вида - федеральные законы и федеральные конституционные законы.

Глава 3. Источники права409

Федеральные законы принимаются Государственной Думой простым большинством голосов от общего числа ее депутатов и в течение пяти дней передаются на рассмотрение Совета Федерации. При этом закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа его членов либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации. В случае отклонения федерального закона Советом Федерации и несогласия Государственной Думы с решением Совета Федерации закон подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой. В этом случае федеральный закон считается принятым, если при повторном голосовании за него проголосовало не менее двух третей от общего числа депутатов Государственной Думы.

Принятый федеральный закон в течение пяти дней направляется Президенту РФ для подписания и обнародования. Президент РФ в течение четырнадцати дней подписывает федеральный закон и обнародует его. Но в отношении федеральных законов Президент РФ обладает правом отлагательного вето, и он может отклонить принятый федеральный закон. В этом случае Государственная Дума и Совет Федерации в установленном порядке вновь рассматривают данный закон. Если при повторном рассмотрении федеральный закон будет одобрен в ранее принятой редакции большинством не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы и членов Совета Федерации, он подлежит подписанию Президентом РФ в течение семи дней и обнародованию.

Федеральные законы делятся на кодификационные законы (кодексы) и обычные (некодификационные) законы. Кодекс - это закон интегративного характера, который содержит внутренне согласованный комплекс общих принципов и конкретных норм, необходимых для целостной и единообразной правовой регуляции всех основных отношений в определенной области общественной жизни. Как правило, кодексы носят отраслевой характер и включают в себя совокупность принципов и норм одной отрасли права. В качестве примера можно сослаться на Гражданский кодекс РФ (часть первая - от 30 ноября 1994 г., часть вторая - от 26 января 1996 г.), Семейный кодекс РФ (от 29 декабря 1995 г.), Уголовный кодекс РФ (от 13 июня 1996 г., вступил в силу с 1 января 1997 г.), Воздушный кодекс РФ (от 19 марта 1997 г.) и др.

Основную массу федеральных законов составляют обычные (некодификационные) законы, регулирующие отдельные, наиболее важные общественные отношения (или определенную

410Раздел V Доктрина и догма позитивного права

взаимосвязанную совокупность таких отношений). К таким законам относятся, например, Закон РФ «Об общественных объединениях» (от 14 апреля 1995 г.), Закон РФ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» (от 5 сентября 1997 г.) и др.

Федеральные конституционные законы принимаются по вопросам, предусмотренным самой Конституцией РФ. Всего Конституция предусматривает необходимость принятия четырнадцати таких законов. Часть из них уже принята (например федеральные конституционные законы о Конституционном Суде РФ, о Правительстве РФ), а некоторые другие (например федеральные конституционные законы о Конституционном собрании, об изменении статуса субъекта РФ и др.) еще предстоит принять.

Федеральные конституционные законы обладают более высокой юридической силой, чем федеральные законы: федеральные законы, согласно Конституции РФ (ч. 4 ст. 76), не могут противоречить федеральным конституционным законам. Конституция РФ (ч. 2 ст. 108) устанавливает и более сложный (чем это предусмотрено для федеральных законов) порядок принятия федеральных конституционных законов. Федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы. Применительно к федеральному конституционному закону у Президента РФ нет права на отлагательное вето. Поэтому принятый федеральный конституционный закон в течение четырнадцати дней подлежит подписанию Президентом РФ и обнародованию.

К подзаконным нормативно-правовым актам РФ относятся нормативные указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, приказы, инструкции и иные нормативные акты федеральных министерств и ведомств РФ.

Среди подзаконных нормативно-правовых актов РФ наибольшей юридической силой обладают нормативные указы Президента РФ. Такие нормативные указы Президента РФ (как и его ненормативные указы и распоряжения), согласно Конституции РФ (ч. 3 ст. 90), «не должны противоречить Конституции Российской Федерации и федеральным законам». Нормативные указы Президента принимаются по широкому кругу вопросов общественной и государственной жизни. Они, как и ненормативные указы и распоряжения Президента РФ, обязательны для исполнения на всей территории Российской Федерации.

Глава 3. Источники права411

Правительство РФ, осуществляя исполнительную власть, издает постановления и распоряжения, которые обязательны к исполнению на всей территории Российской Федерации. При этом распоряжения Правительства РФ издаются по оперативным вопросам и являются, как правило, актами индивидуального характера (не устанавливают норм права). Постановления Правительства РФ принимаются по основным направлениям осуществления федеральной исполнительной власти и носят нормативный характер. В качестве примера можно сослаться на Постановление Правительства РФ от 4 января 1999 г. «О прогнозе развития государственого сектора экономики Российской Федерации». Постановления Правительства РФ (как и его ненормативные распоряжения) издаются, согласно Конституции РФ (ч. 1 ст. 115), «на основании и во исполнение Конституции Российской Федерации, федеральных законов, нормативных указов Президента Российской Федерации». В случае их противоречия указанным актам постановления и распоряжения Правительства РФ могут быть отменены Президентом РФ.

Центральные органы исполнительной власти в Российской Федерации (федеральные министерства, государственные комитеты и ведомства) наделены правом в случаях и пределах, установленных актами вышестоящих органов, издавать различные нормативно-правовые акты - приказы, инструкции, положения, уставы и т.д. К числу таких актов относится, например, Приказ Министра юстиции РФ «Об утверждении Положения о следственном изоляторе уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции Российской Федерации» (от 25 января 1999 г. № 20, зарегистрирован в Минюсте РФ 19 февраля 1999 г., регистрационный номер 1712) 1 . Эти нормативно-правовые акты подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ и публикации в установленном порядке, если они затрагивают права и законные интересы граждан или носят межведомственный характер. Правительство РФ может отменить акты (нормативные и ненормативные) центральных органов исполнительной власти в случае их противоречия Конституции РФ, законам РФ, указам и распоряжениям Президента РФ, постановлениям и распоряжениям Правительства РФ.

Нормативно-правовые акты субъектов Российской Федерации составляют значительную часть действующих в стране

412Раздел V Доктрина и догма позитивного права

нормативных актов. Согласно Конституции РФ (ст. 76), субъекты РФ издают свои нормативно-правовые акты (законы и подзаконные акты) как по предметам совместного ведения РФ и субъектов РФ, так и по вопросам, находящимся вне пределов ведения РФ и вне пределов совместного ведения РФ и субъектов РФ (см. ст. 72 Конституции РФ).

При этом законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ не могут противоречить федеральным законам, принятым по предметам ведения РФ (см. ст. 71 Конституции РФ) и предметам совместного ведения РФ и субъектов РФ (см. ст. 72 Конституции РФ). В этих случаях при противоречиях между федеральным законом и актами субъектов РФ действует федеральный закон.

Вне пределов ведения РФ и совместного ведения РФ и субъектов РФ все субъекты РФ (республики, края, области, города федерального значения, автономная область и автономные округа) осуществляют собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативно-правовых актов. В этих случаях при противоречиях между федеральным законом и нормативно-правовым актом субъекта РФ действует нормативно-правовой акт субъекта РФ.

Нормативно-правовые акты субъектов РФ действуют лишь в пределах территории соответствующего субъекта РФ.

В республиках, входящих в состав РФ, принимаются такие нормативно-правовые акты, как конституции соответствующих республик, законы, акты главы исполнительной власти в республике, постановления республиканского правительства, акты республиканских министерств и ведомств.

В иных субъектах РФ (краях, областях, городах федерального значения, автономной области, автономных округах) принимаются следующие нормативно-правовые акты: уставы соответствующих субъектов РФ, законы, акты главы администрации и других органов исполнительной власти в этих субъектах РФ.

В круг нормативных актов как источников права входят и нормативно-правовые акты органов местного самоуправления, издаваемые ими в соответствии с действующим законодательством. Хотя органы местного самоуправления, согласно Конституции РФ (ст. 12), не входят в систему органов государственной власти, но они наделены законодательно (в порядке делегированного государством нормотворчества) отдельными государственными правомочиями, в том числе и правом на издание ряда нормативно-правовых актов по вопросам местного значения. Так, представительным органом местного самоуп-

Глава 3. Источники права413

равления или непосредственно населением принимается устав муниципального образования. В нем, в частности, определяются виды, порядок принятия и вступления в силу других нормативно-правовых актов органов местного самоуправления - актов представительного органа и должностных лиц местного самоуправления.

Закон РФ от 12 августа 1995 г «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (ст. 8) предусматривает обязательную государственную регистрацию устава муниципального образования в порядке, установленном законом субъекта РФ. Основанием для отказа в государственной регистрации устава муниципального образования может быть только противоречие его положений Конституции и законам РФ, законам соответствующего субъекта РФ. Отказ в государственной регистрации устава может быть обжалован гражданами и органами местного самоуправления в судебном порядке.

В качестве одного из самостоятельных источников права в РФ выступает нормативный договор, т.е. договор, содержащий нормы права. Такие нормативные договоры могут быть как международного, так и внутригосударственного характера. Согласно Конституции РФ (ч. 4 ст. 15), общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Причем если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Заметную роль в качестве источника действующего права играют и внутригосударственные договоры. Так, согласно Конституции РФ (ч. 3 ст. 11), разграничение предметов ведения и полномочий между органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ осуществляется как самой Конституцией РФ, так и Федеративным и иными договорами о разграничении предметов ведения и полномочий. В случае несоответствия положениям Конституции РФ положений Федеративного и иных договоров о разграничении предметов ведения и полномочий, согласно Конституции РФ (раздел II - «Заключительные и переходные положения»), действуют положения Конституции РФ.

К разновидностям нормативного договора как источника права относятся и различные коллективные договоры между работодателями и работниками в области трудового права, а также нормативные договоры в области гражданского права.

Обычный договор в области гражданского права определяется в ст. 420 ГК РФ как «соглашение двух или нескольких лиц

414Раздел V . Доктрина и догма позитивного права

об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». Такой обычный договор - это акт реализации действующих норм права, имеющий индивидуальный характер и значимый лишь для конкретно определенных лиц, а не акт установления новых норм права. Подобные договоры являются актами индивидуального, а не нормативного (нормо-устанавливающего) характера, и поэтому они не являются источниками права.

Нормативно-правовое значение (в смысле договорного источника права) имеет так называемый публичный договор в области гражданского права, который определяется в ГК РФ (п. 1 ст. 426) как «договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.д.)». Положения такого публичного договора (его условия и т.д.) распространяются на неопределенное множество лиц и обязательны для сторон всех конкретных договоров, которые могут быть заключены на основе общих положений (норм) соответствующего публичного договора.

По существу под публичным договором имеется в виду типовой или примерный договор, содержащий общие положения (нормы), обязательные для всех конкретных договоров в рамках данного типа договоров. Согласно п. 4 ст. 426 ГК РФ, «в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.)». Примерные условия подобных нормативных договоров «могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия», и опубликованы в печати (ст. 427 ГК РФ).

В ряде случаев в качестве источника права в РФ выступает обычное право, т.е. санкционированные государством обычаи. Так, по российским законам (Консульскому уставу, Кодексу торгового мореплавания) признается правовое значение некоторых международных обычаев, например, сложившихся портовых обычаев о порядке и продолжительности погрузки и разгрузки судов и т.д. В сфере гражданского права правовое значение обычаев делового оборота признано действующим ГК РФ. Так, п. 5 ст. 421 ГК РФ гласит: «Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой,

Глава 4. Правоустановление (правотворчество)415

соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон». При этом под «обычаем делового оборота», согласно ГК РФ (ст. 5), имеется в виду сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не имеют правового значения и не подлежат применению.